УЛЬЯНОВСКИЙ ОБЛАСТНОЙ
СУД
Судья *** Дело № 22-280/2013
К А С С А Ц И О Н
Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
г. Ульяновск 30 января 2013 года
Судебная коллегия по уголовным делам
Ульяновского областного суда в составе:
председательствующего
Кабанова В.А.,
судей Герасимовой
Е.Н., Геруса М.П.,
при секретаре
Лавренко Ю.Ю.,
рассмотрела в
закрытом судебном заседании от 30 января 2013 года кассационные жалобы адвоката
Горячева В.И. в интересах осужденного Антонова А.В. на приговор Засвияжского районного суда г.
Ульяновска от 13 мая 2008 года, которым
АНТОНОВ А*** В***,
***, судимый:
01 апреля 2004 года
по п. «а,г» ч.2 ст.161, п. «а,в» ч.2 ст.163, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 2 годам 6
месяцам лишения свободы, освободившийся 08 июня 2006 года по отбытии срока,
о с у ж д е н:
- по ч. 3 ст.
30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы;
- по ч. 1 ст. 228 УК
РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы.
В соответствии с ч.
3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний
назначено наказание в виде лишения свободы на срок 6 лет с отбыванием наказания
в исправительной колонии строгого режима.
Срок отбытия
наказания исчислен с 13 декабря 2007 года.
Приговором решена
судьба вещественных доказательств.
Определением
судебной коллегии по уголовным делам
Ульяновского областного суда от 25 июня 2008 года приговор
в отношении Антонова А.В. оставлен без изменения.
Постановлением президиума Ульяновского областного суда от 10
января 2013 года кассационное определение от 25 июня 2008 года в отношении
Антонова А.В. отменено, дело направлено на новое кассационное рассмотрение.
Антонову А.В.
избрана мера пресечения в виде заключения под стражу сроком на 2 месяца, то
есть до 10 марта 2013 года включительно.
Заслушав доклад
судьи Герасимовой Е.Н., выступления осуждённого Антонова А.В., адвоката
Никишиной С.А., прокурора Грыскова А.С., судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А :
Антонов А.В. признан
виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотического средства
героин в количестве: 0,119 грамма (07 декабря 2007 года); 0,171 грамма (10
декабря 2007 года); 0,200 грамма (11 декабря 2007 года); 0,131 грамма (12
декабря 2007 года); а также за незаконное хранение без цели сбыта
наркотического средства героин в крупном размере в количестве 0,512 грамма,
имевшем место 12 декабря 2007 года.
Преступления
совершены им в г. Ульяновске при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В кассационных
жалобах (основой и дополнительной) адвокат Горячев В.И., не соглашаясь с
приговором суда, считает его незаконным, необоснованным, подлежащим отмене в
связи с неправильным применением уголовного закона. В обоснование указывает,
что во всех четырех случаях проведенных в отношении Антонова А.В. проверочных
закупок, последний приобретал наркотическое средство по просьбе Б*** на ее
деньги у других лиц, а поэтому собственником этих наркотических средств не
является. Данное обстоятельство подтвердила в судебном заседании свидетель Б***. Утверждает, что у Антонова
А.В. не было умысла на распространение наркотических средств и в его действиях
усматривается пособничество в приобретении и хранении без цели сбыта
наркотических средств. По мнению автора жалобы, сотрудники полиции
спровоцировали Антонова А.В. на приобретение наркотического средства. Суд
необоснованно отказал в удовлетворении ходатайства о признании недопустимыми
результатов оперативно-розыскной деятельности и доказательств, связанных с
ними. Какой-либо объективной, достоверной информации о том, что Антонов А.В. и
раньше занимался распространением наркотических средств не имеется. Показания
сотрудников полиции М***, М*** и К***а о том, что они и ранее располагали
информацией в отношении Антонова А.В., являются недостоверными, опровергаются
показаниями того же свидетеля М***. Просит приговор отменить, уголовное дело
направить на новое рассмотрение в тот же суд, но в ином составе.
В судебном заседании
осужденный Антонов А.В. и адвокат Никишина С.А. поддержали доводы жалоб в
полном объеме; прокурор Грысков А.С. просил приговор суда изменить, снизить
назначенное Антонову А.В. наказание.
Проверив материалы уголовного
дела, обсудив доводы кассационных жалоб, выслушав выступления участников
процесса, судебная коллегия приходит к следующим выводам.
Осуждение Антонова А.В. за
незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере
соответствует установленным судом фактическим обстоятельствам, подтверждается
совокупностью приведенных в приговоре доказательств, в том числе показаниями
самого осужденного о наличии у него свертка с героином, приобретенном для
личного употребления; свидетелей М***, А***. Как следует из протокола личного
досмотра Антонова А.В. от 12 декабря 2007 года у последнего обнаружено и изъято
вещество, которое по заключению эксперта является наркотическим средством –
героин массой 0,512 грамма. В приговоре суда приведены мотивы правовой оценки
содеянного, с которыми судебная коллегия согласна.
Вместе с тем, квалифицируя
действия Антонова А.В., связанные с покушением на незаконный сбыт наркотических
средств 07, 10, 11 и 12 декабря 2007 года, по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, суд не учел
следующего.
Как следует из материалов
уголовного дела, для получения доказательств сбыта Антоновым А.В. наркотических
средств, сотрудниками правоохранительных органов была использована помощь Б***
М.В., действовавшей в рамках проводимых оперативных мероприятий.
При этом оперативно-розыскное
мероприятие в отношении Антонова А.В. 07 декабря 2007 года проводилось на
основании имевшейся у сотрудников полиции информации о том, что Антонов А.В.
занимается сбытом наркотических средств. Об этом свидетельствует рапорт начальника
ОБНОН КМ УВД по Засвияжскому району г.Ульяновска М*** С.А. и постановление о
проведении оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» от 07
декабря 2007 года в отношении Антонова А.В.
После проведения данной
проверочной закупки, в ходе которой была подтверждена полученная оперативная
информация и выявлен сбыт Антоновым А.В. наркотического средства – героин
массой 0,119 грамма, сотрудниками правоохранительных органов были проведены в
его отношении аналогичные оперативно-розыскные мероприятия с участием того же лица в качестве покупателя
наркотического средства.
Вместе с тем, согласно статье 2
Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» задачами
оперативно-розыскной деятельности являются, в частности, выявление,
предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и
установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.
В постановлениях о последующих
проверочных закупках наркотического средства не указаны цели их проведения. В
приговоре суда также не содержится доказательств, подтверждающих обоснованность
проведения последующих, после 07 декабря 2007 года, проверочных закупок в
отношении Антонова А.В.
Таким образом, выявив факт сбыта
осужденным наркотического средства, сотрудники УФСКН не пресекли преступную
деятельность, а посредством действий привлеченного лица спровоцировали
осужденного на дальнейшую продажу наркотического средства, искусственно создав
тем самым доказательства виновности.
В силу статьи 75 УПК РФ указанные
доказательства являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют
юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также
использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в статье
73 УПК РФ.
При таких обстоятельствах вывод
суда о покушении Антонова А.В. на незаконный сбыт наркотического средства 10,
11 и 12 декабря 2007 года не соответствует фактическим обстоятельствам
уголовного дела. Данные эпизоды преступления подлежат исключению из объема
обвинения осужденного. В связи с уменьшением объема обвинения подлежит снижению
назначенное осужденному наказание по данному закону. По факту сбыта
наркотического средства 07 декабря 2007 года Антонова А.В. следует считать
осужденным по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к минимальному наказанию – 4
года лишения свободы. Основания для применения статьи 64 УК РФ отсутствуют.
Вопреки доводам жалоб,
установленные по делу обстоятельства опровергают доводы защиты о том, что в
действиях Антонова А.В. имело место пособничество в приобретении и хранении
наркотического средства, в связи с чем оснований для переквалификации действий
осужденного судебная коллегия не усматривает.
В соответствии с ч. 2 ст. 15 УК
РФ (в редакции Федерального закона от 07 декабря 2011 года № 420-ФЗ) к
преступлениям небольшой тяжести относятся умышленные и неосторожные деяния, за
совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим кодексом,
не превышает трех лет лишения свободы.
Изменение категории преступления,
предусмотренного ч. 1 ст. 228 УК РФ, является основанием для смягчения Антонову
А.В. наказания, назначенного за данное преступление судом первой инстанции.
С учетом фактических
обстоятельств совершенных Антоновым А.В. преступлений судебная коллегия не
усматривает оснований для изменения их категории на менее тяжкую, равно как и
оснований для применения в отношении Антонова А.В. положений статьи 73 УК РФ.
Вместе с тем, учитывая уменьшение
объема обвинения, судебная коллегия считает возможным снизить назначенное
Антонову А.В. наказание по правилам статьи 69 УК РФ, применив в соответствии с
частью 2 указанной статьи (в редакции Федерального закона от 07 декабря 2011
года № 420-ФЗ) при назначении наказания по совокупности преступлений принцип
частичного сложения назначенных наказаний.
Руководствуясь
статьями 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А :
Приговор
Засвияжского районного суда г.Ульяновска
от 13 мая 2008 года в отношении АНТОНОВА А*** В*** изменить:
- исключить осуждение Антонова А.В. за
покушение на незаконный сбыт наркотического средства, совершенное 10, 11, 12
декабря 2007 года;
- снизить назначенное Антонову А.В. наказание
по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08
декабря 2003 года № 162-ФЗ) до 4 лет лишения свободы; по ч. 1 ст. 228 УК РФ (в
редакции Федерального закона от 08 декабря 2003 года № 162-ФЗ) – до 1 года 4
месяцев лишения свободы.
На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ (в редакции
Федерального закона от 07 декабря 2011 года № 420-ФЗ) по совокупности указанных
преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 228.1 и ч. 1 ст. 228 УК РФ, путем
частичного сложения наказаний, назначить Антонову А.В. наказание в виде 5 лет 2
месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
В остальном приговор суда оставить без
изменения, а кассационные жалобы – без удовлетворения.
Председательствующий
Судьи: