УЛЬЯНОВСКИЙ ОБЛАСТНОЙ
СУД
Судья *** Дело № 22-131/2013г.
К А С С А Ц И О Н
Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
г. Ульяновск 16 января 2013 года
Судебная коллегия по уголовным делам
Ульяновского областного суда в составе:
председательствующего
Шибковой И.В.,
судей Орловой Е.А.
и Герасимовой Е.Н.,
при секретаре
Долынине С.А.,
рассмотрела в
открытом судебном заседании от 16 января
2013 года кассационную жалобу осуждённого Яковлева М.В. на приговор Вешкаймского районного суда Ульяновской
области от 30 октября 2008 года, которым
ЯКОВЛЕВ М*** В***,
*** несудимый:
о с у ж д е н:
- по ч.3 ст. 30, п.
«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ с применением ст.
64 УК РФ к 6 годам 6 месяцам лишения
свободы;
- по ч.1 ст.30, п.
«г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ с применением
ст. 64 УК РФ к 6 годам лишения свободы.
В соответствии с ч.3
ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения
наказаний окончательно назначено
наказание в виде лишения свободы на срок 7 лет 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого
режима.
Срок отбытия
наказания исчислен с 18 августа 2008 года.
Мера пресечения
Яковлеву М.В. до вступления
приговора в законную силу оставлена без
изменения – заключение под стражу.
Приговором решена
судьба вещественных доказательств.
Постановлено
взыскать с Яковлева М.В. в доход федерального бюджета РФ процессуальные издержки в сумме 6265 рублей
98 коп.
Определением
судебной коллегии по уголовным делам
Ульяновского областного суда от
10 декабря 2008 года приговор в отношении
Яковлева М.В. оставлен без изменения.
Постановлением президиума Ульяновского областного суда
от 20 декабря 2012 года кассационное
определение от 10 декабря 2008 года в отношении
Яковлева М.В. отменено, дело направлено на новое кассационное
рассмотрение.
Яковлеву М.В.
избрана мера пресечения в виде заключения под стражу сроком на 2 месяца, то
есть до 20 февраля 2013 года
включительно.
Заслушав доклад
судьи Орловой Е.А., выступление прокурора Хуртиной А.В., судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А :
Приговором суда
Яковлев М.В. признан виновным в
покушении на незаконный сбыт наркотических средств каннабис (марихуана)
в особо крупном размере, выявленных в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий «проверочные
закупки»: 30 *** 2008 года массой 184,86
г.; 08 *** 2008 года массой 432,51 г.;
18 *** 2008 года массой 1148,32 г.; а также в
приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств каннабис
(марихуана) в особо крупном размере массой
1491,02 г., которое было
обнаружено по месту его жительства и изъято 18 *** 2008 года.
Преступления
совершены в р.п. *** *** района
Ульяновской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В кассационной
жалобе осуждённый Яковлев М.В. выражает несогласие с приговором суда. Указывает на то, что
дикорастущую траву он нарвал по просьбе знакомого К***, чтобы улучшить
свое финансовое положение, поскольку с
имевшимся заболеванием *** не мог
устроиться на работу. Каким образом тот собирался ее использовать, ему
известно не было. Получив траву, К***
попросил приготовить для него еще такой же травы, пообещал приобрести ее и в
следующий раз. Считает, что таким образом К*** умышленно спровоцировал его на
совершение преступлений, поскольку знал о незаконности данных действий.
Полагает, что судом не принято во внимание наличие у него ***, признание вины и
раскаяние в содеянном, совершение преступления
в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств. Назначенное
наказание считает чрезмерно строгим. Просит разобраться в деле.
Кассационное представление
по делу отозвано государственным обвинителем помощником прокурора Вешкаймского прокурора Ульяновской
области Малафеевым А.Ю. в соответствии с частью 3 статьи 359 УПК РФ.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной
жалобы, выслушав мнение прокурор
Хуртиной А.В., полагавшей приговор суда изменить, снизить Яковлеву М.В.
назначенное наказание, судебная коллегия находит приговор
подлежащим изменению ввиду неправильного
применения уголовного и уголовно-процессуального закона.
Виновность осужденного
Яковлева М.В. в покушении на
незаконный сбыт наркотического средства
каннабис (марихуана) массой 184,86
г., совершенном 30 *** 2008
года, кроме показаний самого
осужденного, подтверждена показаниями свидетелей: К*** Д.В., В*** А.В., А*** В.А.,
Я*** Н.В., Г*** В.А., материалами оперативно-розыскного мероприятия,
заключением физико-химической экспертизы, и другими доказательствами, подробный
анализ которым дан в приговоре и по
существу не оспаривается в кассационной жалобе.
При этом осужденный Яковлев М.В. не оспаривал в суде
первой инстанции факт сбыта наркотических средств 30 *** 2008 года и пояснил, что он нарвал верхушечные части конопли, высушил,
измельчил их руками и
передал их К*** за 400 рублей. После этого по просьбе К*** Д.В. дважды
передавал последнему пакеты с коноплей,
а 18 *** 2008 года приготовленное для К*** Д.В. наркотическое средство
было изъято во дворе его дома сотрудниками наркоконтроля.
Как следует из материалов дела,
проверочная закупка 30 *** 2008 года проводилась в отношении неустановленного мужчины по имени «Миша» с целью документирования и
пресечения его преступной деятельности, а также других лиц, причастных к
незаконному обороту наркотических средств.
О наличии оснований для
проведения 30 *** 2008 года проверочной закупки
свидетельствуют рапорт оперуполномоченного УФСКН РФ Инзенского МРО по Ульяновской области К*** Д.В. (т.1 л.д.7).
Существование вышеуказанной
информации до проведения проверочной закупки 30 *** 2008 года было подтверждено
в суде показаниями свидетелей В***
А.В., А*** В.А., Я*** Н.В.
В ходе указанного оперативно-розыскного мероприятия был
установлен факт сбыта Яковлевым М.В. наркотического средства участвующему в проверочной закупке в качестве
закупщика оперативному сотруднику К*** Д.В.
Таким образом, были выполнены
конкретно поставленные задачи оперативно-розыскной деятельности в
отношении Яковлева М.В.
Как видно из постановлений о
проведении оперативно-розыскных мероприятий 08 и 18 *** 2008 года, связанных с
дальнейшим осуществлением оперативно-розыскных мероприятий в отношении Яковлева
М.В. с целью документирования его преступной деятельности, проведение этих
мероприятий не вызывалось необходимостью, так как они не имели своей целью
установление иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотиков, проводились
по той же схеме, что и 30 *** 2008 года, и каких-либо новых результатов их
проведение не имело, а подтолкнули тем
самым Яковлева М.В. к дальнейшему сбыту
наркотических средств, выразившемуся в множественности преступлений, в том
числе и в приготовлении к незаконному
сбыту наркотических средств.
При таких обстоятельствах следует признать, что действия
работников правоохранительных органов, которые вопреки задачам
оперативно-розыскной деятельности после того, как уже был выявлен факт сбыта
Яковлевым наркотического средства, не
пресекли его действия, а вновь провели повторные оперативно-розыскные
мероприятия «проверочная закупка» в отношении уже известного им Яковлева,
нельзя признать законными.
Согласно ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с
нарушением требований данного Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые
доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения,
а также использоваться для доказывания обстоятельств, перечисленных в ст. 73
УПК РФ, в том числе, по настоящему
уголовному делу по фактам не вызывавшихся необходимостью последующих проверочных закупок 08 и 18 ***
2008 года, проведенных вопреки требованиям статьи 2 Федерального закона «Об
оперативно-розыскной деятельности».
Кроме того, результаты оперативно-розыскного мероприятия
могут быть положены в основу приговора,
если они получены в соответствии с
требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла на
незаконный оборот наркотических средств или психотропных веществ,
сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных
подразделений, а также о проведении лицом
всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного
деяния.
Как следует из показаний
осужденного Яковлева М.В.,
умысел на приготовление
к сбыту наркотических средств у
него был сформирован под влиянием лица,
участвовавшего в проведении проверочных закупок, проводимых оперативным сотрудником, по просьбе которого он приобрел и хранил с целью дальнейшего сбыта
последнему наркотического средства каннабис
(марихуана) массой 1491,02 г. до момента
его изъятия.
Доводы осужденного в
этой части стороной обвинения не опровергнуты. Бесспорных доказательств того,
что Яковлев М.В. независимо от деятельности
сотрудников оперативных подразделений приготовил наркотическое средство
для дальнейшего сбыта иным лицам, стороной обвинения не представлено.
С учетом того, что
осуждение Яковлева М.В. по эпизодам,
имевшим место 08 *** 2008 года и 18 *** 2008 года, основано на недопустимых
доказательствах, из ч.3 ст.30, п. «г»
ч.3 ст. 228.1 УК РФ следует исключить
осуждение Яковлева М.В. за покушение на незаконный сбыт наркотических средств
08 и 18 *** 2008 года.
Судебное решение в части, касающейся осуждения Яковлева М.В.
по ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст.
228.1 УК РФ, подлежит отмене с прекращением производства по делу на
основании п.2 ч.1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием в деянии состава
преступления, поскольку в силу ст.5 УПК РФ лицо подлежит уголовной
ответственности только за те общественно-опасные последствия, в отношении
которых установлена его вина.
Постановлением Правительства РФ № 1002 от 01.10.2012
года утверждены новые размеры
наркотических средств и психотропных веществе для целей статей 228, 228.1 229 и
229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации, вступившие в силу с 01 января
2013 года, согласно которым размер
наркотического средства каннабис
(марихуана) массой свыше 100 грамм отнесен
к крупному.
Согласно заключению физико-химической экспертизы количество
наркотического средства каннабис (марихуана), сбытое осужденным Яковлевым М.В.
30 *** 2008 года при проведении «проверочной закупки», после высушивания до постоянной массы при
температуре +110 градусов Цельсия составило 184,86 г. и, таким образом, образует крупный размер наркотических
средств.
С учетом изложенного,
действия Яковлева М.В. по эпизоду от 30 *** 2008 года следует квалифицировать по ч.3 ст.30, п. «б»
ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ № 162-ФЗ от 08.12.2003),
как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный в крупном размере.
При назначении
Яковлеву М.В. наказания судебная коллегия учитывает характер и степень
общественной опасности содеянного, данные о его личности, влияние назначаемого
наказания на исправление Яковлева М.В. и на условия его жизни.
Как видно из приговора, отягчающих наказание Яковлева М.В.
обстоятельств, судом первой инстанции не установлено.
Из материалов дела следует, что Яковлев М.В. судимостей не имел, по месту жительства
характеризуется посредственно.
Обстоятельствами, смягчающими наказание суд первой инстанции
учел частичное признание вины и
чистосердечное раскаяние в содеянном, наличие на иждивении несовершеннолетнего
ребенка, состояние здоровья осужденного, имеющего тяжелое хроническое
заболевание. Указанную совокупность смягчающих наказание обстоятельств суд
признал исключительными и назначил наказание с применением ст. 64 УК РФ.
С учетом наличия исключительных обстоятельств, а также фактических обстоятельств дела, ввиду
изменения объема обвинения в меньшую сторону, судебная коллегия также считает
необходимым назначить Яковлеву М.В. наказание с применением ст. 64 УК РФ.
Оснований для изменения категории
преступления, предусмотренного ч.3 ст.30
п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ, на менее тяжкую в
соответствии с правилами части 6 статьи 15 УК РФ с учетом фактических обстоятельств данного
преступления и степени его общественной опасности, не имеется.
На основании
изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А :
Приговор
Вешкаймского районного суда Ульяновской области от
30 октября 2008 года в отношении
Яковлева М*** В*** изменить:
- из
ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ
исключить осуждение за покушение на незаконный сбыт наркотических
средств 08 и 18 *** 2008 года;
- в
части осуждения Яковлева М.В. по ч.1 ст.30 , п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ
приговор отменить и производство по делу
в этой части прекратить на основании п.2 ч.1 ст. 24 УК РФ за отсутствием в
деянии состава преступления;
- исключить из приговора указание о назначении Яковлеву М.В.
наказания по совокупности преступлений по правилам ч.3 ст. 69 УК РФ.
Действия Яковлева М.В., совершенные 30 ***
2008 года, переквалифицировать с ч.3
ст.30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ на ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ
(в редакции Федерального закона РФ № 162-ФЗ от 08.12.2003), по которой назначить наказание с применением ст. 64 УК РФ в виде
лишения свободы сроком на 4 года 5
месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
В остальном приговор в отношении Яковлева М.В. оставить без изменения, а
кассационную жалобу осужденного – без
удовлетворения.
Председательствующий
Судьи:
