УЛЬЯНОВСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД

 

Судья Куренкова О.Н.                                                               Дело № 22-323/2021

 

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ  ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Ульяновск                                                                                      3 марта 2021 года

 

Судебная коллегия по уголовным делам Ульяновского областного суда в составе председательствующего Максимова М.Н.,

судей Мещаниновой И.П., Гобузова Д.С.,

с участием прокурора Чашленкова Д.А.,

осужденного Коробова А.В., его защитника – адвоката Битюковой А.В.,

при секретаре Богуновой И.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя - помощника прокурора Заволжского района г. Ульяновска Герасимова Д.Ю., апелляционной жалобе адвоката Битюковой А.В. на приговор Заволжского районного суда  г.Ульяновска от 21 декабря 2020 года, которым

 

КОРОБОВ Анатолий Владимирович, 

*** судимый:

- приговором Заволжского районного суда г.Ульяновска от 2 ноября 2018 года по ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года,

 

осужден по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228¹ УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 6 лет 6 месяцев.

 

Постановлено:

- на основании ч.5 ст. 74 УК РФ условное осуждение, назначенное по приговору Заволжского районного суда г. Ульяновска от 2 ноября 2018 года, отменить;

- в соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору Заволжского районного суда г. Ульяновска от 2 ноября 2018 года, и окончательно назначить наказание в виде лишения свободы  на срок 7 лет 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

- срок наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу;

- меру пресечения в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу оставить без изменения;

- зачесть в срок лишения свободы время содержания под стражей в период с 10 мая 2020 года до дня вступления приговора в законную силу в соответствии с ч. 3.2 ст.72 УК РФ из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

 

Приговором решен  вопрос о вещественных доказательствах.

 

Заслушав доклад судьи Мещаниновой И.П., существо принятого решения, доводы апелляционных жалобы и представления, выступления участников процесса, изучив материалы уголовного дела, судебная коллегия

 

УСТАНОВИЛА:

 

приговором, постановленным в особом порядке судебного разбирательства в связи с заключением досудебного соглашения о сотрудничестве, Коробов А.В. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием электронных и информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

 

Преступление совершено в Заволжском районе г.Ульяновска в период с января по 8 мая 2020 года при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

 

В апелляционном представлении государственный обвинитель Герасимов Д.Ю., не соглашаясь с приговором, считает его незаконным. Суд необоснованно признал в качестве отягчающего наказание обстоятельства рецидив преступлений, при этом не учел, что приговором Заволжского районного суда г. Ульяновска от 2 ноября 2018 года Коробов А.В. осужден к условному наказанию, что не образует согласно п. «в» ч.4 ст. 18 УК РФ рецидива преступлений. Как следствие, при решении вопроса о выборе режима исправительного учреждения судом признано в действиях Коробова  А.В. наличие опасного рецидива, что также противоречит требованиям закона. На основании изложенного, просит приговор изменить. 

 

В апелляционной жалобе адвокат Битюкова А.В., действующая в интересах осуждённого Коробова А.В., не оспаривая квалификацию действий осужденного, считает назначенное наказание чрезмерно суровым. Ссылаясь на положения ст. 18 УК РФ, полагает, что суд неверно назначил осужденному наказание с учетом рецидива преступлений, поскольку по предыдущему приговору он был осужден к  лишению свободы условно.

Просит приговор изменить, назначить более мягкое наказание, без учета в действиях осужденного рецидива преступлений.

 

В судебном заседании апелляционной инстанции:

- прокурор Чашленков Д.А. поддержал доводы  апелляционного представления  и апелляционной жалобы в полном объеме;

- осужденный Коробов А.В., его защитник – адвокат Битюкова А.В., поддержали доводы  апелляционной жалобы и апелляционного представления в полном объеме.

 

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных представления и жалобы, заслушав выступления участников процесса, судебная коллегия считает приговор подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона.

 

Из представленных материалов следует, что уголовное дело поступило в суд с представлением прокурора об особом порядке проведения судебного разбирательства и вынесения судебного решения в связи с заключением с Коробовым А.В. досудебного соглашения о сотрудничестве, в связи с чем оно было рассмотрено по правилам, предусмотренным главой 40¹ УПК РФ.

Все предусмотренные уголовно-процессуальным законом условия, при которых суд применяет особый порядок проведения судебного заседания и принятия судебного решения, по настоящему уголовному делу соблюдены, в том числе исследованы обстоятельства, указанные в пунктах 1-5 части 4 статьи 317⁷ УПК РФ, а также проверено, выполнены ли осуждённым все условия и обязательства, предусмотренные заключенным с ним досудебным соглашением о сотрудничестве.

Осуждённый Коробов А.В. в судебном заседании полностью согласился с предъявленным ему обвинением, и подтвердил, что досудебное соглашение о сотрудничестве заключено им добровольно, при участии защитника и что он осознаёт последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства.

Председательствующий убедился, что досудебное соглашение о сотрудничестве составлено в соответствии с требованиями закона добровольно и после консультации с адвокатом, государственный обвинитель подтвердил активное содействие Коробова А.В. следствию в раскрытии и расследовании преступления, изобличении и уголовном преследовании других соучастников преступления.

С учётом данных обстоятельств суд обоснованно, не проводя в общем порядке исследование и оценку доказательств, собранных по уголовному делу, постановил в отношении Коробова А.В. обвинительный приговор, который соответствует требованиям части 6 статьи 317⁷ УПК РФ, правильно квалифицировав его действия в соответствии с предъявленным обвинением по ч.3 ст.30, п. «г» ч. 4 ст. 228¹ УК РФ – как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием электронных и информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Судом проверено психическое состояние осужденного, который обоснованно признан вменяемым,  подлежащим уголовной ответственности.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с п.4 ст. 389¹⁵ и ч. 1 ст. 389¹⁸ УПК РФ одним из оснований изменения судебного решения в апелляционном порядке является неправильное применение уголовного закона.

При назначении наказания Коробову А.В. суд учитывал положения ст.ст. 6, 43, 60 УК РФ, принял во внимание характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, его отношение к содеянному, влияние наказания на исправление и условия жизни его семьи, смягчающие и отягчающее наказание обстоятельства.

Коробов А.В. привлекался к административной ответственности, на учете у психиатра не состоит, с 11 февраля 2019 года состоит на диспансерном наблюдении в ГУЗ УОКНБ с диагнозом ***; ***, по месту жительства и месту регистрации характеризуется удовлетворительно, по месту работы - положительно, принимал участие в волонтерской деятельности, оказывая помощь престарелым гражданам и инвалидам, характеризуется положительно, мать Коробова А.В. перенесла операцию на сердце, нуждается в оперативном вмешательстве врачей.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание, суд учел в соответствии с п. «и» ч.1 ст. 61 УК РФ активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличение других участников преступной деятельности, в соответствии с ч.2 ст. 61 УК РФ, раскаяние в содеянном, состояние здоровья подсудимого и его родственников, наличие на иждивении сына студента.

Вместе с тем, судом первой инстанции в качестве отягчающего наказание обстоятельства необоснованно признан рецидив преступлений, и как следствие при назначении вида исправительного учреждения – опасный рецидив.

При этом судом оставлено без внимания, что приговором Заволжского районного суда г. Ульяновска от 2 ноября 2018 года Коробов А.В. осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию в  виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев условно с испытательным сроком 2 года.

В соответствии с ч.4 ст.18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.

Поскольку по приговору Заволжского районного суда г. Ульяновска от 2 ноября 2018 года Коробову А.В. условное осуждение не отменялось, суд неверно пришел к выводу о наличии в его действиях рецидива преступлений.

Учитывая вышеизложенное, из описательно-мотивировочной части приговора подлежит исключению указание на признание рецидива преступлений в качестве отягчающего наказание обстоятельства и на наличие опасного рецидива при назначении вида исправительного учреждения.

Кроме того, в силу ч.2 ст. 62 УК РФ в случае заключения досудебного соглашения о сотрудничестве при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. «и» ч.1 ст.61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

С учетом установления в действиях осужденного смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. «и» ч.1 ст. 61 УК РФ и отсутствии отягчающего, вывод суда о неприменении положений ч.2 ст. 62 УК РФ противоречит требованиям уголовного закона.

Судебная коллегия соглашается с выводом суда о необходимости назначения Коробову А.В. с учетом всех обстоятельств по делу наказания в виде лишения свободы реально, по правилам ч.3 ст.66 УК РФ, без дополнительного наказания, поскольку иное наказание не достигнет своих целей.

Ввиду исключения обстоятельства, отягчающего наказание, и установления судом первой инстанции обстоятельства, смягчающего наказание, предусмотренного п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, наказание осужденному следует назначить, в том числе, с учетом положений ч.2 ст. 62 УК РФ.

Наказание по совокупности приговоров назначается судебной коллегией также с учетом приведенных изменений, всех обстоятельств по делу, влияющих на наказание, с применением ч.5 ст. 74, ст.70 УК РФ.

Учитывая совокупность обстоятельств, связанных с личностью осужденного, его поведение во время и после совершения преступления, его сотрудничество с правоохранительными органами, выполнение условий досудебного соглашения, смягчающие обстоятельства, иные данные о личности Коробова А.В. и его семьи, суд пришел к выводу, что изложенные сведения являются исключительными обстоятельствами, существенно уменьшающими степень общественной опасности преступления, в связи с чем назначил наказание в виде реального лишения свободы с применением ст. 64 УК РФ.

По смыслу закона, если в результате применения ст.ст. 66 и 62 УК РФ срок или размер наказания, который может быть назначен осужденному, окажется менее строгим, чем низший предел наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ, то наказание назначается ниже низшего предела без ссылки на статью 64 УК РФ. В таких случаях верхний предел назначаемого наказания не должен превышать срок или размер наказания, который может быть назначен с учетом положений указанных статей.

Санкция ч.4 ст. 228¹ УК РФ предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от 10 до 20 лет. Применения  положения ч.3 ст.66, ч.2 ст.62 УК РФ срок максимального наказания в виде лишения свободы не может превышать 7 лет 6 месяцев, то есть является менее строгим, чем низший предел, поэтому ссылка на ст. 64 УК РФ является излишней и подлежит исключению из приговора.

Поскольку Коробов А.В. совершил особо тяжкое преступление, ранее не отбывал наказание в  местах лишения свободы, на основании п. «в» ч.1 ст. 58 УК РФ ему следует назначить отбытие наказание в исправительной колонии строгого режима. 

В силу ч.3² ст. 72 УК РФ подлежит зачету в срок лишения свободы время содержания Коробова А.В. под стражей в период с 10 мая 2020 года до дня вступления приговора в законную силу, то есть до 3 марта 2021 года из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Оснований для применения положений статей 53¹ и 73 УК РФ, изменения категории совершенного преступления на менее тяжкую в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ не имелось. В данной части выводы суда надлежащим образом мотивированы.

Существенных нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, по делу не установлено.

Руководствуясь статьями 389.13, 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

 

приговор Заволжского районного суда  г.Ульяновска от 21 декабря 2020 года в отношении Коробова Анатолия Владимировича изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части указание о признании в качестве отягчающего наказание обстоятельства – рецидив преступлений и опасного рецидива при назначении вида исправительного учреждения.

Исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной частей применение ст. 64 УК РФ при назначении наказания по ч.3 ст. 30, п. «г» ч.4 ст. 228¹ УК РФ.

Назначить Коробову А.В. с применением ч.2 ст. 62 УК РФ наказание по ч.3 ст. 30, п. «г» ч.4 ст. 228¹ УК РФ в виде лишения свободы на срок 5 лет.

На основании ч.5 ст. 74 УК РФ отменить условное осуждение по приговору Заволжского районного суда г. Ульяновска от 2 ноября 2018 года.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров  к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору Заволжского районного суда г. Ульяновска от 2 ноября 2018 года, и окончательно назначить Коробову А.В. наказание в виде лишения свободы на срок 6 лет, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Зачесть в срок лишения свободы время содержания под стражей в период с 10 мая 2020 года до 3 марта 2021 года в соответствии с ч. 3² ст.72 УК РФ из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения, а апелляционные представление и жалобу - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в  судебную коллегию по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в течение шести месяцев  со дня вступления приговора в законную силу, а осужденным, отбывающим наказание  в виде лишения свободы, в   тот же срок  со дня вручения ему копии судебного решения, вступившего в законную силу, через суд  первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 47.¹ УПК РФ.

Разъяснить осужденному, что он   вправе ходатайствовать о своем участии  в судебном заседании суда кассационной инстанции при условии заявления ходатайства об этом в кассационной жалобе либо в течение 3 суток со дня получения извещения о дате, времени и месте заседания суда кассационной инстанции.

 

Председательствующий

 

Судьи