Судья ***.
Дело № 44–У–37/2013
Судебная коллегия:
***.
П О С Т А Н О В Л Е Н
И Е
г. Ульяновск 21 февраля 2013 года
Президиум Ульяновского областного суда в составе:
председательствующего Маркиной Л.А.
и членов президиума Болбиной Л.В., Ермохиной Т.Н., Гвоздкова
Ю.Ю.,
при секретаре Сидельниковой К.Г.
рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного
Клюкина А.А. о пересмотре приговора Заволжского районного суда города
Ульяновска от 15 января 2010 года и кассационного определения судебной коллегии
по уголовным делам Ульяновского областного суда от 03 марта 2010 года, которым
КЛЮКИН А*** А***,
***, судимый:
26 января 2005 года по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 2 ст. 161 УК
РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожден 25 мая 2007 года,
осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по эпизоду в отношении Р***
Т.А.) к 9 месяцам лишения свободы, по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по эпизоду в
отношении Б*** В.А.) к 10 месяцам лишения свободы, по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по
эпизоду хищения имущества ООО «С***») к 11 месяцам лишения свободы, по ч. 3 ст.
30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности
преступлений путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено
наказание в виде лишения свободы сроком на 7 лет с отбыванием в исправительной
колонии строгого режима.
Срок отбытия наказания исчислен с 10 августа 2009 года.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным
делам Ульяновского областного суда от 03 марта 2010 года данный приговор
оставлен без изменения.
В надзорной жалобе осужденный Клюкин А.А. ставит вопрос об
отмене приговора и кассационного определения.
Заслушав доклад судьи Ульяновского областного суда Русскова
И.Л., изложившего обстоятельства дела, содержание приговора и кассационного
определения, мотивы надзорной жалобы и постановления о возбуждении надзорного
производства, выступление прокурора Хрулева С.А., согласившегося с изложенными в
постановлении о возбуждении надзорного производства доводами, президиум
У С Т А Н О В И Л:
Приговором Заволжского районного суда города Ульяновска от
15 января 2010 года Клюкин А.А. осужден за совершение трех краж: у Р*** Т.А., Б***
В.А., ООО «С***».
Кроме того, Клюкин А.А. осужден за покушение на незаконный
сбыт наркотического средства дезоморфина в крупном размере, массой 0, 963
грамма (28 июля 2009 года) и 1, 401
грамма (04 августа 2009 года).
Преступления совершены в городе Ульяновске при
обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.
В надзорной жалобе осужденный Клюкин А.А., не оспаривая
доказанность вины и квалификацию содеянного по эпизодам тайного хищения чужого
имущества, указывает на незаконность и необоснованность его осуждения по
эпизоду покушения на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.
Утверждает, что сбытом дезоморфина он никогда не занимался,
а лишь являлся потребителем этого наркотического средства. Умысла на распространение
наркотических средств у него не было.
Считает, что в отношении него сотрудниками УФСКН РФ была
совершена провокация, доказательства, полученные в ходе оперативно-розыскных
мероприятий, а именно в ходе проверочной закупки 04 августа 2009 года, являются
недопустимыми.
Просит пересмотреть состоявшиеся по делу судебные решения.
Проверив материалы уголовного дела,
обсудив доводы надзорной жалобы осужденного Клюкина А.А. и мотивы принятого
постановления о возбуждении надзорного производства, президиум находит приговор
и кассационное определение подлежащими
изменению по следующим основаниям.
Вина Клюкина А.А. по эпизодам тайного хищения чужого
имущества установлена на основании показаний самого осужденного, его явок с
повинной, показаний потерпевших, протоколов выемки и осмотров и других
доказательств, указанных в приговоре. Действия Клюкина А.А. по этим эпизодам квалифицированы
правильно. Обоснованность осуждения за эти преступления не оспаривается и самим
осужденным.
Вина
Клюкина А.А. по эпизоду от 28 июля 2009 года установлена исследованными в
судебном заседании доказательствами, анализ которых приведен в приговоре, а
именно: показаниями свидетеля Л*** А.Н.,
принимавшего участие в оперативно-розыскном мероприятии в качестве закупщика;
свидетелей Г*** А.В., Р*** А.В., С*** Н.В., проводивших оперативное мероприятие в отношении Клюкина А.А.;
заключением
физико-химической экспертизы, а также другими доказательствами, получившими
надлежащую оценку в приговоре.
Вместе с тем президиум находит необоснованным вывод о
совершении Клюкиным А.А. 28 июля
2009 года покушения на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.
Как следует из материалов дела, Л*** А.Н., действуя в рамках
оперативно- розыскного мероприятия, 28 июля 2009 года обратился к своему
знакомому Клюкину А.А. с
предложением о приобретении наркотического средства дезоморфин. Клюкин А.А.
ответил согласием. В тот же день они встретились в условленном месте и Л***
А.Н. передал Клюкину А.А. деньги в сумме 600 рублей, полученные им с целью
проведения проверочной закупки. После
этого они вместе пошли в аптеку, где
Клюкин А.А. купил на эти деньги
ингредиенты, необходимые для изготовления дезоморфина. Затем они пошли домой к
Клюкину А.А. На кухне своей квартиры Клюкин А.А. в течение одного часа из
приобретенных ингредиентов изготовил наркотическое средство дезоморфин. Клюкин
А.А. передал Л*** А.Н. раствор дезоморфина в шприце, масса наркотического
средства в сухом остатке составила 0, 963 грамма. Изготовленный Клюкиным А.А. дезоморфин Л*** А.Н. передал
сотрудникам милиции.
Указанные обстоятельства, изложенные в показаниях свидетеля
Л*** А.Н. и признанные судом достоверными, подтверждают тот факт, что Клюкин
А.А. действовал по просьбе и в интересах Л*** А.Н., выступавшего в роли
покупателя при проведении оперативно-розыскного мероприятия. При этом Клюкин
А.А. не имел готового наркотического средства, а также препаратов для его
изготовления, действовал в интересах Л*** А.Н.
Изготовленное при
таких обстоятельствах наркотическое средство фактически Клюкину А.А. не
принадлежало, поэтому передача Клюкиным А.А. наркотического средства Л*** А.Н.
не является сбытом.
При таких обстоятельствах действия Клюкина А.А. по данному
эпизоду должны быть квалифицированы по ст. 228 ч. 1 УК РФ,
то есть как незаконное изготовление
наркотических средств в крупном размере.
Что касается последующих действий, связанных с проведением
повторной проверочной закупки 04 августа 2009 года, то они совершены вопреки
задачам оперативно-розыскной деятельности, указанным в ст. 2 ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности»,
направленным на выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений,
а также выявление и установление лиц, их подготавливающих и совершающих. В
данном случае сотрудники милиции, несмотря на выявление факта передачи Клюкиным
А.А. наркотического средства Л*** А.Н. 28 июля 2009 года, не только не пресекли
его действия, но и вновь привлекли Л*** А.Н. к приобретению у осужденного
наркотического средства 04 августа 2009 года.
Постановление
о проведении оперативно-розыскных мероприятий от 04 августа 2009 года,
связанное с дальнейшим осуществлением оперативно-розыскных мероприятий в
отношении Клюкина А.А. с целью документирования его преступной деятельности, не
вызывалось необходимостью. Каких-либо новых результатов дальнейшее продолжение
оперативно-розыскных мероприятий не имело.
Согласно
ст. 75 УПК РФ
доказательства, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми,
не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также
использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст.
73 УПК
РФ, в том числе по настоящему делу по фактам, не вызывающим
необходимость последующей проверочной закупки 04 августа 2009 года, проведённой
вопреки требованиям статьи 2 Федерального закона «Об оперативно-розыскной
деятельности».
С
учётом того, что осуждение Клюкина А.А. по событиям, имевшим место 04 августа
2009 года, основано на недопустимых доказательствах, из ч. 3 ст. 30, п. «б» ч.
2 ст. 228. 1 УК РФ следует исключить осуждение за покушение
на незаконный сбыт наркотических средств 04 августа 2009 года.
При назначении Клюкину А.А. наказания президиум учитывает
характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о
его личности, наличие отягчающего и смягчающих наказание обстоятельств,
признанных приговором, состояние здоровья осужденного, а также влияние назначенного
наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.
На основании изложенного, руководствуясь требованиями ст. ст.
407, 408 УПК РФ, президиум Ульяновского областного суда
П О С Т А Н О В И Л:
Приговор
Заволжского районного суда города Ульяновска от 15 января 2010 года и
кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ульяновского областного суда от 03 марта 2010 года в отношении Клюкина А*** А*** изменить:
-
исключить из ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1
УК РФ осуждение за покушение на незаконный сбыт наркотических средств 04
августа 2009 года;
-
переквалифицировать действия Клюкина А.А. с ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228. 1
УК РФ
(по эпизоду от 28 июля 2009 года) на
ч. 1 ст. 228 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 1
года 6 месяцев лишения свободы.
На
основании ст. 69 ч. 2 УК
РФ по совокупности преступлений,
предусмотренных ст. ст. 158 ч. 1, 158 ч. 1, 158 ч. 1, 228 ч. 1
УК РФ, путем частичного сложения
назначенных наказаний, окончательно назначить Клюкину А.А. наказание в виде
лишения свободы сроком на 3 года 7 месяцев с отбыванием в исправительной
колонии строгого режима.
В
остальном приговор и кассационное определение в отношении осужденного Клюкина
А.А. оставить без изменения.
Председательствующий Л.А.
Маркина
