УЛЬЯНОВСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД
Судья *** Дело № 22-1129/2013
г.
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Ульяновск 24 апреля 2013 года.
Судебная коллегия по
уголовным делам Ульяновского областного суда в составе председательствующего
Малышева Д.В.,
судей Максимова М.Н., Ерофеевой Е.Ю.,
при секретаре
Костяевой О.С.,
рассмотрела в
открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Осинцева
В.В. на приговор Заволжского районного суда г. Ульяновска от 02 сентября 2008
года, которым
ОСИНЦЕВ В*** В***,
*** несудимый,
осужден к лишению
свободы:
- по ч. 3 ст. 30, п.
«б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на срок 5 лет;
- по ч. 2 ст. 228 УК
РФ на срок 3 года.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по
совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначено
окончательное наказание в виде лишения
свободы на срок 6 лет 6 месяцев в исправительной колонии строгого режима.
Мера пресечения Осинцеву
В.В. в виде заключения под стражей оставлена без изменения, срок наказания
исчислен с 02 сентября 2008 года, в срок наказания зачтено время
предварительного содержания под стражей с
09 июня 2008 года по 01 сентября
2008 года.
Приговором решена
судьба вещественных доказательств.
Кассационное
представление государственного обвинителя отозвано в установленном законом порядке.
Заслушав доклад
судьи Максимова М.Н., выступления адвоката Рябцевой Е.П., осужденного Осинцева
В.В., прокурора Булгакова И.Г., судебная
коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
Осинцев В.В. признан
виновным в покушении на незаконный сбыт наркотического средства героин в
крупном размере Б*** Д.А. 05 и 09 июня
2008 года массой 0,772 г. и 0,901 г. соответственно, а также в незаконном
приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства героин в особо крупном
размере массой 3,382 г., изъятом при задержании 09 июня 2008 года.
Преступления
совершены в г. Ульяновске при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.
В кассационной
жалобе осужденный Осинцев В.В. считает
приговор несправедливым. Судом не учтено резкое ухудшение его здоровья в период содержания в
следственном изоляторе, наличие на иждивении престарелых родителей, которые
нуждаются в его материальной поддержке и уходе, наличие у него постоянного
места работы. Просит учесть, что является единственным кормильцем своей семьи,
жена, страдает заболеванием опорно-двигательного аппарата, а ребенок - ДЦП. Семья нуждается в моральной и
физической поддержке. Не оспаривая
размер наказания, просит изменить режим содержания со строгого на общий.
В судебном заседании
осужденный Осинцев В.В. поддержал доводы жалобы.
Адвокат Рябцева Е.П.
и прокурор Булгаков И.Г. посчитали приговор
подлежащим изменению в связи с необоснованным проведением оперативных мероприятий 09 июня 2008 года.
Проверив
материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав выступления
участников процесса, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению.
Суд
пришел к обоснованному выводу о
виновности осужденного в покушении на незаконный сбыт наркотического
средства 05 июня 2008 года, а также в
незаконном приобретении и хранении без
цели сбыта наркотического средства
героин, изъятого при задержании 09 июня 2008 года.
Вина
Осинцева В.В. в этой части подтверждается совокупностью исследованных судом доказательств, отвечающих
принципам относимости, допустимости и достоверности.
Так,
сам осужденный не отрицал, что 05 июня 2008 года передал героин Белкову, а 09 июня 2008 года
хранил в своем автомобиле наркотическое
средство без цели сбыта.
Кроме
того, из показаний оперативного сотрудника
ФСКН Б*** Д.А. следует, что в связи с поступившей оперативной
информацией о причастности Осинцева к
незаконному сбыту наркотических средств
05 июня 2008 года он выступил приобретателем наркотического средства у осужденного. Они по телефону договорились о
встрече, при встрече он передал осужденному деньги, а последний передал
героин. Приобретенное наркотическое средство он выдавал в управлении ФСКН в
присутствии понятых. 09 июня 2008 года
было произведено задержание Осинцева, в
его автомобиле обнаружено пять
свертков с наркотическим средством.
Оперативные
сотрудники Б*** Д.А. и Х*** Ф.И. дали
показания о том, что осуществляли наблюдение
за закупщиком 05 июня 2008 года,
а Бычков, кроме того, принимал участие в
задержании Осинцева.
Кроме
того, вина осужденного подтверждается документами о фиксации результатов
оперативно-розыскной деятельности, подробно изложенными в приговоре, протоколом досмотра автомобиля,
в котором зафиксировано изъятие пяти свертков с веществом, заключением
физико-химической экспертизы, согласно которому вещество, выданное 05 июня 2008
года Б***, является наркотическим средства героин массой 0,711 г., вещество в
пяти свертках, обнаруженных при досмотре автомашины Осинцева В.В., является
наркотическим средством героин общей
массой 3,883 г.
Исследованные судом
первой инстанции и приведенные в приговоре доказательства в их совокупности
свидетельствуют о наличии у осужденного по эпизоду от 05 июня 2008 года умысла
именно на распространение наркотических средств, который сформировался независимо от деятельности сотрудников
оперативных подразделений. У суда отсутствовали основания полагать, что
действия оперативных сотрудников являются провокацией незаконного сбыта осужденным
наркотических средств.
Также суд пришел к обоснованному выводу о
том, что Осинцев В.В. не являлся посредником на стороне
приобретателя, то есть не являлся пособником в незаконном приобретении
наркотического средства.
Согласно ч. 5 ст.
33 УК РФ пособником признается лицо, содействовавшее совершению преступления
советами, указаниями, предоставлением информации, средств или орудий совершения
преступления либо устранением препятствий, а также лицо, заранее обещавшее
скрыть преступника, средства или орудия совершения преступления, следы
преступления либо предметы, добытые преступным путем, а равно лицо, заранее
обещавшее приобрести или сбыть такие предметы.
Судом установлено,
что осужденный занимался именно сбытом наркотического средства, а не оказанием
помощи в его приобретении. Выводы суда в
этой части убедительно мотивированы в приговоре.
Таким образом,
судебная коллегия находит, что всесторонне и полно исследовав материалы дела,
дав собранным доказательствам в их совокупности надлежащую оценку, суд обоснованно
пришел к выводу о виновности Осинцева В.В. по эпизоду от 05 июня 2008 года в
покушении на незаконный сбыт наркотического средства, а также в незаконном
приобретении и хранении без цели сбыта
наркотического средства героин
массой 3,882 г., изъятого при задержании 09 июня 2008 года, дав его действиям надлежащую юридическую оценку.
Вместе с тем,
приговор суда подлежит изменению.
Согласно ст. 2
Федерального закона от 12 августа 1995 года № 144-ФЗ (в редакции от 8 декабря 2011 года)
«Об оперативно-розыскной деятельности» задачами оперативно-розыскной
деятельности являются, в том числе, выявление, предупреждение, пресечение и
раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их
подготавливающих, совершающих или совершивших.
Как следует из
материалов уголовного дела, сотрудникам правоохранительных органов в июне 2008 года поступила оперативная
информация о том, что Осинцев
В.В. осуществляет незаконные операции с наркотическими средствами.
Для проверки
указанной оперативной информации было принято решение о проведении проверочной
закупки, в ходе которой 05 июня 2008
года полученная информация нашла свое подтверждение.
Несмотря на это,
правоохранительным органом вновь было
принято решение о проведении проверочной закупки в отношении Осинцева В.В. 09 июня 2008 года.
При этом из
постановления о проведении указанного оперативно-розыскного мероприятия не
следует, что при его проведении
ставились какие-либо новые задачи. Новых результатов дальнейшее
продолжение оперативно-розыскных мероприятий не имело. В связи с этим
проведение повторной проверочной
закупки необходимостью не вызывалось. В данном случае в соответствии с
положениями ст. 2 закона «Об оперативно-розыскной деятельности»
сотрудники правоохранительных органов должны были и имели возможность пресечь
противоправную деятельность Осинцева
В.В. 05 июня 2008 года.
При таких
обстоятельствах подлежит исключению из приговора осуждение Осинцева В.В. за действия, совершенные им 09 июня 2008 года, связанные с передачей наркотического средства героин Б***
Д.А.
При
производстве предварительного следствия по уголовному делу не усматривается
процессуальных нарушений, которые повлекли бы за собой отмену в целом
состоявшегося судебного решения.
Судебное
разбирательство проведено всесторонне, полно и объективно. Из протокола
судебного заседания следует, что в судебном заседании было обеспечено равенство
прав сторон, которым суд создал
необходимые условия для всестороннего и полного исследования обстоятельств
дела. Все доказательства исследованы судом по инициативе сторон, заявленные
ходатайства разрешены в установленном законом порядке.
С учетом уменьшения
объема преступных деяний, совершенных осужденным, совокупности смягчающих
наказание обстоятельств, установленных судом первой инстанции, которую судебная коллегии признает
исключительной, наказание по ч. 3 ст.
30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ в виде лишения свободы подлежит снижению с применением
положений ст. 64 УК РФ.
Оснований для назначения более мягкого вида наказания,
применения положений ст. 73 УК РФ
судебная коллегия не
находит. Также не имеется
оснований для смягчения
наказания по ч. 2 ст. 228 УК РФ,
поскольку оно является справедливым, соразмерным содеянному.
Оснований для изменения категории преступлений на менее тяжкую судебная коллегия также не находит.
На
основании изложенного, руководствуясь статьями 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная
коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Приговор
Заволжского районного суда г. Ульяновск от 02 сентября 2008 года в отношении Осинцева
В*** В*** изменить.
Исключить осуждение
Осинцева В.В. за покушение на незаконный сбыт наркотического средства по
эпизоду от 09 июня 2008 года.
Считать Осинцева В.В. осужденным по эпизоду от 05 июня 2008
года по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального
закона № 162-ФЗ от 8 декабря 2003 года), снизить ему с применением ст. 64 УК РФ
наказание до 4 лет лишения свободы.
На основании ч. 3
ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным по ч. 2
ст. 228 УК РФ, назначить Осинцеву
В.В. окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет в исправительной
колонии строгого режима.
В остальном данный
приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.
Председательствующий
Судьи:
