УЛЬЯНОВСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД

***                                                                               Дело №22- 1027/2013 г.

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Ульяновск                                                                      24 апреля  2013 года

Судебная коллегия по уголовным делам Ульяновского областного суда в составе:

председательствующего судьи Губина Е.А.,

судей: Сенько С.В.,  Басырова  Н.Н.,

прокурора  Хуртиной А.В.,

осужденного  Журавлева А.В.,

защитника адвоката  Курбаналиева Р.Р.,

при секретаре  Пелькине А.А.,

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление прокурора Майнского района Ульяновской области Ярыгина А.В.  на приговор Майнского районного суда Ульяновской области  от 16 марта 2010 года, которым

 

ЖУРАВЛЕВ А*** В***,

***  ранее не судимого,

осужден по ч.3 ст. 30,  п. «г» ч.3 ст. 228-1 УК РФ, с применением статьи 64 УК РФ,  к 6  годам лишения свободы,   по ч.1 ст. 228 УК РФ - к  1 году лишения свободы.

На основании ч.3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком   6 лет 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания  постановлено исчислять с 10 ноября  2009 года.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Постановлено взыскать с Журавлева А.В. в доход федерального бюджета процессуальные издержки  в сумме 2088 рублей 66 копеек.

 

Заслушав доклад судьи  Сенько С.В., выслушав выступления осужденного Журавлева  А.В.,  защитника Курбиналиева Р.Р., прокурора Хуртиной А.В., судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

 

Журавлев А.В. осужден за  покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо  крупном размере, а именно  наркотического средства каннабис (марихуана) массой 85,32  грамма по эпизоду от 27 октября 2009 года,   массой 374,53 грамма по эпизоду от 2 ноября 2009 года,    массой  1127,23 грамма по эпизоду от  9 ноября 2009 года.  Кроме этого, он  осужден за незаконные приобретение,  хранение без цели сбыта наркотического средства  каннабис (марихуана) в крупном размере массой не менее  6,21 грамма по эпизоду от 9 ноября 2009 года.

 

В кассационном представлении  прокурор Майнского района Ульяновской области Ярыгин А.В.  полагает  приговор незаконным и подлежащим отмене. Обосновывает свои  доводы тем, что  в судебном заседании не установлено время приобретения наркотического средства  без цели сбыта  в количестве  6,21 грамма. Указание в приговоре  на приобретение наркотического средства в неустановленное следствием время, но не позднее  19 часов 15 минут  9 ноября 2009 года,  не согласуется с требованиями статьи 73 УПК РФ по обязательному  установлению  указанных обстоятельств, что в конечном итоге  препятствует  установлению  сроков давности для  привлечения лица к уголовной ответственности. Поэтому,  полагает необходимым исключить  из осуждения Журавлева А.В. по ч.1 ст. 228 УК РФ   признак  «приобретение» наркотического средства.   Считает назначенное Журавлеву  А.В. наказание не отвечающем требованиям  статьи 60 УК РФ. По мнению автора представления,   судом не в полной мере   учтены характер и степень общественной  опасности преступления,  личность осуждено, в результате  чего  назначено чрезмерно мягкое наказание с применением статьи 64 УК РФ и без дополнительного наказания в виде штрафа.   Просит приговор отменить, а дело направить  на новое судебное  разбирательство.

 

В судебном заседании кассационной инстанции прокурор Хуртина А.В.  поддержала доводы представления, дополнила, что,  с учетом   правоприменительной практики, из обвинения Журавлева А.В.  подлежат исключению действия  от 2 и 9 ноября 2009 года по покушению на незаконный сбыт наркотических средств. Из-за истечения сроков исковой давности,  Журавлев А.В.  подлежит освобождению от наказания по преступлению, предусмотренному частью 1 статьи 228 УК РФ. Полагала необходимым приговор отменить по доводам  представления.

 

В судебном заседании     Журавлев А.В. с кассационным  представлением  согласился в части.  Полагал законным и обоснованным назначение ему наказания с применением статьи 64 УК РФ. Просил изменить приговор, исключив  осуждение за действия по покушению на незаконный сбыт наркотических средств  от 2 и 9 ноября 2009 года, а  по ч.1 ст. 228 УК РФ - освободить от уголовной ответственности в связи с истечением сроков исковой давности. Содеянное от 27 октября 2009 года   просит квалифицировать по  ч.3 ст. 30, п.»б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ, снизив наказание до 3 лет 6 месяцев лишения свободы.  При этом учесть в качестве смягчающего наказание обстоятельства, наличие у  него хронических заболеваний.

 

Защитник Курбаналиев Р.Р. поддержал доводы  Журавлева А.В. в полном объеме, с  доводами кассационного представления об отмене  приговора  не согласился, обосновав свою позицию.

 

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления,  заслушав участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к выводу о необходимости изменения приговора суда в отношении Журавлева  А.В.  по следующим основаниям.

 

Выводы суда о виновности осужденного в  покушении на незаконный  сбыт  наркотического средства по эпизоду от  27 октября 2009 года; а также  в незаконном   хранении им без цели сбыта  наркотических средств в крупном размере,  соответствуют фактическим обстоятельствам уголовного дела и основаны на доказательствах, полученных в установленном законом порядке, всесторонне, полно и объективно исследованных в судебном заседании и получивших оценку суда в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ.

 

Судом   были исследованы и оценены   обстоятельства, имеющие существенное значение для правильного разрешения дела. Все исследованные в судебном заседании доказательства в приговоре проанализированы.

 

Согласно показаний осужденного,    он собирал  верхушечные части растения конопля, измельчал их, получив марихуану, 27 октября 2009 года наркотическое  средство   передал  Б*** Е.С. за денежное вознаграждение. 

 

Из показаний  свидетеля Б*** Е.С. следует, что он, участвуя в качестве закупщика в ходе проверочных закупок,  27  октября 2009 года приобрел у Журавлева  А.В. сверток с измельченным веществом растительного происхождения, который впоследствии выдал сотрудникам  наркоконтроля.

 

Свидетели К***  О.А.,  К*** В.Л.  показали, что являясь  сотрудниками И*** МРО УФСКН, 27 октября 2009 года, 9 ноября 2009 года  принимали участие в проведение  проверочных закупок наркотического средства каннабис  у Журавлева А.В.  В роли закупщика  выступал их сотрудник   Б*** Е.С., который в указанные  дни приобретал  сверток с сухим измельченным веществом растительного происхождения и добровольно выдал его в присутствии понятых.  Ход и результаты проверочной закупки были задокументированы. 9 ноября 2009 года  после проведения оперативно-розыскных мероприятий  в ходе личного досмотра у Журавлева А.В.  в одежде обнаружен коробок  с измельченным сухим веществом растительного происхождения.

 

Показания вышеуказанных свидетелей, осужденного, согласуются с протоколами, составленными  в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий, а также с показаниями свидетелей  Ст*** Н.Ю., Су*** Н.Ю. Последние подтвердили свое участие в качестве понятых при проведении ОРМ 27 октября 2009 года. В их присутствии  Б*** вручались денежные средства в размере  1500 руб.,  диктофон, он впоследствии  через несколько часов в их присутствии выдал  сверток  с сухим измельченным веществом растительного происхождения, пояснив о покупке его у мужчины в с.Б***

 

Согласно протоколу  личного досмотра Журавлева А.В. от 9 ноября 2009 года, у него  обнаружен коробок с веществом растительного происхождения и деньги в сумме  4000 руб., которые  в тот же день выдавались Б*** Е.С. для закупки наркотического средства.

 

Из показаний  свидетелей Ю*** А.В. и Ч***  А.В., участвовавших  в качестве понятых  при личном досмотре  Журавлева А.В., следует, что в их присутствии  в одежде досматриваемого обнаружены денежные средства и коробок с веществом растительного происхождения.

 

Из справок и заключений  физико-химических экспертиз  следует, что  вещество, добровольное выданное Б*** Е.С. в ходе ОРМ 27 октября 2009 года, является наркотическим  средством марихуана, вес которого  составил 85,32 грамма. Вещество, изъятое у Журавлева А.В. в ходе личного досмотра, является  наркотическим средством марихуана весом 6,21 грамма.

 

При этом нарушений закона при проведении оперативно-розыскного мероприятия 27 октября 2009 года, при досмотре  Журавлева А.В. 9 ноября 2009 года, сотрудниками УФСКН не допущено.

 

На основании этих, а также других доказательств, содержание которых подробно приведено в приговоре, суд обоснованно признал Журавлева А.В. виновным в покушении  на незаконный сбыт  наркотического средства марихуана  массой 85,32 грамма по  эпизоду от 27 октября 2009 года; а также  в незаконном хранении без цели сбыта  наркотического средства марихуана  в крупном размере.

 

Между тем,  из материалов дела  следует, что обстоятельства и время незаконного приобретения Журавлевым А.В. без цели сбыта  наркотического средства марихуана в количестве 6,21 грамма органом следствия  и судом  не установлены и доказательства, подтверждающие  совершение осужденным этого действия в описательно-мотивировочной части не приведены. При таких обстоятельствах приговор в  этой части  не может быть признан законным и обоснованным. Поэтому, судебная коллегия полагает необходимым исключить из приговора осуждение Журавлева А.В. за незаконное приобретение  без цели сбыта  наркотических средств  в крупном размере.

 

Действия  Журавлева А.В. в этой части правильно квалифицированы судом  по ч.1 ст. 228 УК РФ.

 

На момент рассмотрения дела судом наказание, назначенное  по ч.1 ст. 228 УК РФ, отвечало требованиям  ст.ст. 6, 60, 62 УК РФ,  было соразмерно содеянному, являлось справедливым, а потому  оснований для его  смягчения, не смотря на  исключение  признака «незаконное приобретение  без цели сбыта  наркотических средств  в крупном размере»,  судебная коллегия не усматривает.  В связи с  истечением  срока давности уголовного преследования,   в соответствии с п. 3 ч.1 ст. 24 УПК РФ,  судебная  коллегия освобождает Журавлева А*** В*** от наказания  по ч.1 ст. 228 УК РФ, а  также исключает из приговора назначение наказания по правилам ч.3 ст. 69 УК РФ.

 

Не может согласиться  судебная коллегия с  выводами  суда  о наличии в действиях Журавлева А.В. от 2 и 9 ноября 2009 года по отчуждению  наркотических средств Б***  Е.С. состава преступления.

 

В соответствии  с п.2 ст. 6 Федерального закона от 12.08.1995 года № 144-ФЗ (в редакции  ФЗ от 24.07.2007 года) «Об оперативно-розыскной деятельности» проверочная закупка предусмотрена  как один из видов  оперативно-розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении  оперативно-розыскной деятельности.

Основания   проведения оперативно-розыскных мероприятий  перечислены в статье 7 закона.

 

Согласно материалов уголовного дела, оперативные мероприятия  в отношении Журавлева А.В. 27 октября 2009 года проводились  на основании  имевшейся  у сотрудников И***  МРО УФСКН России по Ульяновской области  оперативной информации  в том, что последний занимается сбытом  наркотического средства – каннабис (марихуана). 2 и 9 ноября 2009 года  в отношении Журавлева А.В.  были  вновь проведены  аналогичные оперативно-розыскные мероприятия.

 

В соответствии  с действующим законодательством проведение  повторного оперативно-розыскного  мероприятия  должно быть обосновано  и мотивировано,  в том числе  новыми  основаниями и целями.

 

Вопреки задачам  оперативно-розыскной деятельности, перечисленным  в статье  2 Закона,  после того, как 27 октября 2009 года сотрудники И*** МРО УФСКН России по Ульяновской области выявили факт сбыта Журавлевым А.В.  наркотического средства  каннабис (марихуана), они не пресекли его действия, а вновь посредством  действий одного и того же закупщика Б*** Е.С. по аналогичной схеме провели  у него  проверочные закупки. При этом из постановлений о проведении оперативно-розыскных  мероприятий в отношении Журавлева А.В. от 28 октября 2009 года  и 3 ноября 2009 года не следует, что проверочные закупки проводились с целью выявления канала поступления  наркотических средств, а также иных лиц, причастных к незаконному обороту  наркотиков. Каких-либо новых результатов  дальнейшее продолжение  оперативно-розыскных мероприятий не дало.  Меры к задержанию Журавлева А.В.  оперативными сотрудника И***  МРО УФСКН России по Ульяновской области были предприняты только  9 ноября 2009 года после очередного  сбыта Б***  Е.С. наркотического средства.

 

При таких обстоятельствах подлежит исключению из приговора осуждение Журавлева А.В.  за действия, совершенные им 2 и 9 ноября 2009 года, выразившиеся в передаче Б*** Е.С. наркотического средства  каннабис (марихуана) размерами соответственно  374,53 грамма и 1127,23 грамма. Действия  Журавлева А.В. по эпизоду от 27 октября 2009 года  судебная коллегия переквалифицирует с ч.3 ст.30, п.»г» ч.3 ст. 228-1 УК РФ на  ч.3 ст.30, п.»б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ – покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный в крупном размере.

 

С учетом  требований  ст.ст. 43, 60, ч.3 ст.66, ч.2 ст.68 УК РФ, при  назначении  наказания за эпизод от 27 октября 2009 года, судебная коллегия  учитывает характер и степень общественной опасности совершенного  преступления, данные о личности Журавлева А.В., влияние назначенного наказания на его исправление и  на условия жизни его семьи,  а также  смягчающие и иные  влияющие  на  назначение  наказания  обстоятельства.

Обстоятельствами, смягчающими наказание,    судом  обоснованно признаны: активное способствование раскрытию и расследованию преступления, признание вины,  раскаяние в содеянном,   молодой возраст, занятие  Журавлевым А.В. общественно-полезным трудом. 

Согласно представленным в кассационную инстанцию документам,  учитывается  наличие у Журавлева А.В. тяжких заболеваний.

Как следует из материалов дела, Журавлев А.В. был трудоустроен, положительно характеризовался по месту работы, а также матерью  Ж*** К.И. По месту жительства     в употреблении спиртных напитков не замечен.

Отягчающих наказание обстоятельств по делу не установлено.

При таких обстоятельствах, вопреки доводам  кассационного представления, судебная коллегия соглашается  с выводами суда и признает указанную совокупность смягчающих обстоятельств исключительной и с учетом этого, а также существенного уменьшения объема обвинения, смягчает назначенное Журавлеву А.В. наказание по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (эпизод от  27 октября 2009 года)  с применением положений ст. 64 УК РФ до 3 лет 6 месяцев  лишения свободы. Также судебная коллегия полагает возможным не назначать  Журавлеву А.В. дополнительное наказание

С учетом фактических обстоятельств и степени общественной опасности содеянного, судебная коллегия не находит оснований для применения к осужденному положений ч. 6 ст. 15 УК РФ об изменении категории преступления, предусмотренного ч. 3 ст.30, п. "б" ч. 2 ст.  228.1 УК РФ, а также для применения статьи 73 УК РФ.

Нарушений уголовно-процессуального закона,  при рассмотрении уголовного дела, влекущих отмену приговора, судом не допущено.

Дело рассмотрено всесторонне, полно, с соблюдением всех принципов уголовного судопроизводства.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

 

Приговор Майнского районного суда Ульяновской области от 16 марта 2010 года  в отношении Журавлева А*** В***  изменить.

 

Исключить  из приговора осуждение Журавлева А*** В*** за незаконное приобретение  без цели сбыта  наркотических средств  в крупном размере.

Освободить Журавлева А*** В*** от наказания по части 1 статьи 228 УК РФ, в соответствии с п. 3 ч.1 ст. 24 УПК РФ, в связи с истечением срока давности уголовного преследования.

 

Исключить осуждение Журавлева А*** В***  по эпизоду от  2 ноября 2009 года,  по эпизоду от 9 ноября 2009 года  ( в части сбыта наркотического средства Б***).

 

Переквалифицировать действия Журавлева А*** В***  по эпизоду от 27 октября    2009 года по  с ч.3 ст. 30 п.»г» ч.3 ст. 228-1 УК РФ на ч.3 ст. 30,   п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ, по которой, с учетом статьи 64 УК РФ,  назначить ему  наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года  6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии  строгого режима.

 

Исключить из приговора в отношении Журавлева А*** В***  назначение наказания по правилам ч.3 ст. 69 УК РФ.

 

В остальном приговор Майнского  районного суда Ульяновской области от 16 марта 2010 года в отношении  Журавлева  А*** В*** оставить без изменения, а кассационное представление - без удовлетворения.

 

Председательствующий:

Судьи: