УЛЬЯНОВСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД

Судья ***                                                                    Дело №22- 2773/2013 г.

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Ульяновск                                                                   04 сентября 2013 года

Судебная коллегия по уголовным делам Ульяновского областного суда в составе:

председательствующего судьи Ерофеевой Е.Ю.,     

судей:  Басырова Н.Н., Сенько С.В.,

при секретаре Булатове И.Б., 

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационные жалобы осужденного Садыркаева  Р.М. и адвоката Костиной Н.В. на приговор Ленинского районного суда г. Ульяновска от 28 декабря 2010 года, которым

 

САДЫРКАЕВ Р*** М***,

***  ранее не   судимый,

Осужден:

- по части 3 статьи  30,  пункту  «б» части 2 статьи  228-1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ,  к лишению свободы сроком на  4 года,

- по части 2 статьи 228 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к лишению свободы сроком на 2 года.

На основании части 3 статьи 69 УК РФ, по совокупности преступлений,  путем частичного сложения наказаний, назначено лишение свободы сроком на 4 года 6 месяцев, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания исчислен  с 13 сентября 2010 года. Содержится под стражей.  

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

 

Кассационное представление государственного обвинителя отозвано в соответствии с частью 3 статьи 359 УПК РФ.            

 

Заслушав доклад судьи Басырова Н.Н., выслушав выступление осужденного Садыркаева Р.М., адвоката Монахова Н.А., прокурора Хуртиной А.В., судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

 

Садыркаев Р.М. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических  средств, а именно  наркотического средства амфетамин массой 0,036 грамма по эпизоду 26 апреля 2010 года,  наркотического средства героин массой 0,40 грамма по эпизоду от 30 апреля 2010 года,  наркотического средства героин в крупном размере массой 0,97 грамма по эпизоду от 13 мая 2010 года

Кроме этого, Садыркаев Р.М. осужден за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства героин в особо крупном размере массой 2,56 грамма  по эпизоду от 13 сентября 2010 года.

В кассационной жалобе осужденный Садыркаев Р.М. полагает, что суд необоснованно квалифицировал его действия как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, поскольку, по его мнению, он выступал лишь посредником на стороне приобретателя.  Сотрудничая с УФСКН он, не зная, что Б*** П.Р. является сотрудником ОРЧ №4, пытался войти в доверие к последнему с целью разоблачения в последующем всех причастных к преступлению лиц.  По мнению автора жалобы,  при назначении наказания суд не учел факт возможной мести со стороны  осужденных лиц, которые были разоблачены благодаря его сотрудничеству, в связи с чем его жизнь и здоровье в опасности.  Ссылается и на то, что его супруга находится в отпуске по уходу за ребенком и одновременно ухаживает за матерью, не имея возможности  для трудоустройства. По его мнению, судом не был учтен и тот факт, что жена и малолетняя дочь нуждаются в его финансовой поддержке. Просит назначить наказание с применением положений статьи 73 УК РФ.

Адвокат Костина Н.В., в защиту интересов осужденного Садыркаева Р.М., в кассационной жалобе  указывает о том, что вывод суда о покушении ее подзащитным на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, не соответствует фактическим обстоятельствам дела. Полагает, что в действиях осужденного усматривается лишь пособничество Б***  в приобретении наркотических средств. Об этом, по мнению автора жалобы, свидетельствует то, что Садыркаев по договоренности с Б***, по просьбе последнего и на его деньги приобретал наркотики и передавал их закупщику, который и являлся  владельцем данного наркотического средства в связи с оплатой за него.  Садыркаев же не имел возможности распоряжаться наркотическими средствами, имея предварительную договоренность с приобретателем Б***, а не со сбытчиком.   Ссылается на подтверждение данного факта показаниями Б***  и актами наблюдений, проводимых в ходе ОРМ. Неоднократные приобретения наркотических средств для Б***, полагает, не свидетельствуют об умысле Садыркаева на сбыт наркотических средств, а, следовательно, не дают оснований  для квалификации его действий как покушение на незаконный сбыт. Вместе с тем, считает назначенное Садыркаеву наказание несправедливым в виду чрезмерной суровости. Указывает о том, что осужденный являлся помощником оперуполномоченного УФСКН и с его помощью были выявлены лица, занимающиеся незаконным оборотом наркотических средств, что подтверждено ходатайством  УФСКН.  Полагает, что указанные обстоятельства делают отбывание назначенного ему наказания опасным для жизни и здоровья, по причине возможной мести со стороны осужденных лиц. Обращает внимание и на то, что Садыркаев Р.М. не судим, вину признал полностью, на его иждивении находятся малолетний ребенок, супруга, которая не работает ввиду ***. Кроме этого, на иждивении супруги находится и ее мать. Ссылается на то, что семья осужденного оказалась в крайне затруднительном материальном положении. Просит приговор изменить, переквалифицировать действия осужденного  с части 3 статьи 30, пункта «б» части 2 статьи 228.1 УК РФ  на часть 5 статьи 33, часть 1 статьи 228 УК РФ, исключив из приговора осуждение Садыркаева Р.М.  по эпизодам от 26 и 30 апреля 2010 года, в связи с отсутствием крупного размера. Снизить наказание, которое назначить   с применением статьи 73 УК РФ.         

В судебном заседании суда кассационной инстанции осужденный Садыркаев Р.М.  и адвокат Монахов Н.А. поддержали доводы жалоб.  Вместе с тем, осужденный оспаривал и законность проведения повторных проверочных закупок.

Прокурор  Хуртина А.В. полагала необходимым изменить приговор суда, исключив эпизоды повторных проверочных закупок, и переквалифицировать действия осужденного с  ч. 3 ст. 30,  п. «б» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1 УК РФ,  смягчив назначенное наказание.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб,  выслушав участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к выводу об изменении приговора суда в отношении Садыркаева Р.М., по следующим основаниям.

Выводы суда о виновности осужденного в покушении на незаконный сбыт по эпизоду от  26 апреля 2010 года соответствуют фактическим обстоятельствам уголовного дела и основаны на доказательствах, полученных в установленном законом порядке, всесторонне, полно и объективно исследованных в судебном заседании и получивших оценку суда в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ.

Судом по данному событию исследованы и оценены все обстоятельства, имеющие существенное значение для правильного разрешения дела. Все исследованные в судебном заседании доказательства в приговоре проанализированы.

Сопоставив представленные доказательства, суд правильно установил, что Садыркаев  Р.М. 26 апреля 2010 года, имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств, около 16 часов 43 минут, находясь во втором подъезде дома №96 по проспекту Н*** в *** районе г. Ульяновска, согласно заранее достигнутой договоренности,  незаконно сбыл за денежные средства  в сумме *** рублей «амфетамин» массой 0,036  грамм Б*** М.Р., осуществлявшему проверочную закупку в соответствии с Федеральным Законом РФ «Об оперативно-розыскной деятельности».

Вина осужденного подтверждена показаниями свидетеля Б***  М.Р.,   принимавшего непосредственное участие в проверочной закупке 26 апреля 2010 года;  свидетелей Д*** Е.Ю., С*** И.В. – сотрудников ОРЧ №4 КМ по линии УР при УВД по Ульяновской области, осуществлявших реализацию оперативной информации о причастности осужденного к сбыту наркотических средств; материалами оперативно-розыскной деятельности в отношении Садыркаева Р.М., исследованными в судебном заседании, которыми  подтверждено наличие  информации о сбыте им наркотических средств, для проверки которой 26 апреля 2010  года и проводилась проверочная закупка с участием Б*** М.Р.

Последний досматривался на предмет наличия у него запрещенных предметов, ему вручались  описанные денежные средства в сумме *** рублей и диктофон, а после встречи с осужденным Б*** М.Р. добровольно выдал приобретенное у Садыркаева Р.М.  наркотическое средство.

Нарушений закона при проведении оперативно-розыскного мероприятия 26 апреля 2010 года сотрудниками оперативного подразделения не допущено.

Данное мероприятие проводилось  в соответствии с требованиями Федерального Закона «Об оперативно-розыскной деятельности» и результаты оперативно-розыскного мероприятия обоснованно использованы в качестве доказательств виновности осужденного по данному эпизоду.

Проверочная закупка 26 апреля 2010 года осуществлялась на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, в целях пресечения преступной деятельности осужденного, в отношении которого имелась предварительная информация о причастности к незаконному сбыту наркотических средств. Данное мероприятие и  позволило выявить и пресечь в дальнейшем преступную деятельность Садыркаева Р.М., что опровергает довод жалоб о том, что осужденный выступал на стороне приобретателя.   

Результаты оперативно-розыскного мероприятия обоснованно использованы в качестве доказательств виновности осужденного по эпизоду от 26 апреля 2010 года, так как они отвечают и требованиям, предъявляемым уголовно-процессуальным законом к доказательствам, и приобщены к делу с соблюдением установленной законом процедуры.

Факт выдачи Б*** М.Р. приобретенного у Садыркаева Р.М.    наркотического средства после проверочной закупки  подтверждается результатами заключений специалиста и эксперта, согласно которым вещество является наркотическим средством «амфетамин» массой 0,036 грамма.

Правильная оценка совокупности  исследованных в судебном заседании доказательств, позволила суду правильно установить, что умысел осужденного был направлен на распространение наркотических средств, сформировавшийся независимо от деятельности оперативных сотрудников, которые  проводили ОРМ по эпизоду от 26 апреля 2010 года лишь в целях проверки поступившей информации о причастности Садыркаева Р.М. к незаконному сбыту и  для пресечения его преступной  деятельности.

По эпизоду незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства героин в особо крупном размере массой 2,56 грамма  от 13 сентября 2010 года, вина доказана показаниями свидетелей Б*** М.Р., С*** И.В., Д*** Е.Ю., показавших  о задержании 13 сентября 2010 года  возле дома *** по улице Р*** г. Ульяновска Садыркаева  Р.М., при личном досмотре которого был обнаружен и изъят сверток с порошкообразным веществом. После изъятия сверток с веществом был упакован и опечатан.

Факт изъятия наркотического средства подтвержден и протоколом личного досмотра от 13 сентября 2010 года. Нарушений закона при обнаружении и изъятии наркотического средства не допущено.

Заключением эксперта установлено, что изъятое у Садыркаева  Р.М. 13 сентября 2010 года вещество является наркотическим средством героин массой 2,56 грамм. 

Оценив вышеприведенные доказательства в их совокупности, суд пришел к правильному выводу о доказанности вины Садыркаева Р.М. и верно квалифицировал его действия по эпизоду от  13 сентября 2010 года по ч. 2 ст. 228 УК РФ, как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере. 

Вместе с тем, приговор в отношении Садыркаева Р.М. подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно статье 2 Федерального закона от 12.08.1995 г. №144-ФЗ (ред. от 08.12.2011г.) «Об оперативно-розыскной деятельности» задачами оперативно-розыскной деятельности являются, в том числе выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих,  совершающих или совершивших.

Как следует из материалов уголовного дела, сотрудникам правоохранительных органов 18 апреля 2010 года поступила оперативная информация о том, что Садыркаев Р.М. осуществляет незаконный сбыт наркотических средств на территории г. Ульяновска. (рапорт от 26 апреля 2010 года, т.1 л.д. 98)

Для проверки указанной оперативной информации было принято решение о проведении оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» в отношении осужденного. (т.1 л.д.99)

При проведении 26 апреля 2010 года оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка»  подтвердилась данная оперативная информация, в связи с чем были выполнены конкретно поставленные задачи оперативно-розыскной деятельности в отношении осужденного Садыркаева Р.М.    

При проведении 30 апреля 2010 года и 13 мая 2010 года повторных  ОРМ «Проверочная закупка» в отношении Садыркаева Р.М., какие-либо новые задачи и цели не ставились, новых обстоятельств, касающихся  выявления источников получения наркотических средств, мест их хранения, выявление других лиц,  причастных к операциям с незаконным оборотом наркотических средств и тому подобных обстоятельств не было установлено.    

Таким образом, необходимости в проведении повторных ОРМ «Проверочная закупка» 30 апреля 2010 года и 13 мая 2010 года, не имелось. В данном случае, в соответствии с положениями статьи  2 Федерального закона от 12.08.1995г. №144-ФЗ (ред. от 08.12.2011г) «Об оперативно-розыскной деятельности», сотрудники правоохранительных органов должны были пресечь противоправную деятельность  Садыркаева Р.М. сразу же после проведения 26 апреля 2010 г. ОРМ «Проверочная закупка», когда подтвердилась имевшаяся оперативная информация в отношении осужденного.

При таких обстоятельствах подлежит исключению из приговора осуждение Садыркаева Р.М. за действия, совершенные им по эпизоду от 30 апреля 2010 года, выразившиеся в покушении на незаконный сбыт наркотического средства «героин»  массой 0,40 грамма, и по  эпизоду от 13 мая 2010 года, выразившиеся в покушении на незаконный сбыт наркотического средства «героин» в крупном размере массой 0,97 грамма.

Исходя из вышеизложенного, действия Садыркаева Р.М. подлежат переквалификации с  ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ (эпизод от 26 апреля 2010 года) на  ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19.05.2010 N 87-ФЗ), как покушение на незаконный сбыт психотропных веществ.

Давая данную квалификацию, судебная коллегия исходит и из того, что  постановлением Правительства  РФ от 30 июня 2010 года №486 «амфетамин», за покушение на незаконный сбыт которого осужден Садыркаев Р.М. по эпизоду  от 26 апреля 2010 года,  включен в список  психотропных веществ, и, соответственно, исключен из списка наркотических средств, в связи с чем квалификация действий осужденного  подлежит уточнению судебной коллегией и в изложенной части, что не ухудшает положение осужденного.  

При назначении наказания по  ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1 УК РФ, судебная коллегия учитывает смягчающие наказание обстоятельства, которыми являются  признание вины, раскаяние в содеянном,  состояние здоровья осужденного, наличие малолетнего ребенка, супруги на иждивении и тещи инвалида, активное способствование органам следствия в  раскрытии преступлений,  ходатайство начальника ОС УФСКН о назначении Садыркаеву Р.М. наказания с применением ст. 64 УК РФ.

В связи с существенным уменьшением степени общественной опасности  преступления, изменения объема обвинения  в меньшую сторону, признавая эти обстоятельства, а также указанные выше смягчающие наказание обстоятельства   исключительными, судебная коллегия считает необходимым назначить Садыркаеву Р.М. наказание по ч. 3 ст. 30,  ч. 1  ст. 228-1  УК  РФ (по эпизоду от 26 апреля 2010 года) с применением ст. 64 УК РФ.

Судебная коллегия согласна с выводом суда первой инстанции о том, что исправление осужденного возможно только в условиях изоляции от общества.

С учетом фактических обстоятельств преступлений и степени общественной опасности, оснований для изменения категории преступлений на менее тяжкие, не имеется.

Приговор в той части,  в которой  оставлен  судебной  коллегий без изменения,  соответствует требованиям УПК РФ, основания для его отмены отсутствуют.  

 

На основании изложенного, руководствуясь статьями 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

 

ОПРЕДЕЛИЛА:

 

Приговор Ленинского  районного суда г. Ульяновска  от 28 декабря 2010 года  в отношении САДЫРКАЕВА  Р*** М*** изменить. 

Исключить осуждение Садыркаева Р*** М*** за покушение на незаконный сбыт наркотического средства героин по эпизоду от 30 апреля 2010 года, и за покушение на незаконный сбыт наркотического средства героин в крупном размере  по эпизоду от 13 мая 2010 года.

Переквалифицировать действия Садыркаева Р*** М*** с  ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ (эпизод от 26 апреля 2010 года)  на  ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19.05.2010 N 87-ФЗ), как покушение на незаконный сбыт психотропных веществ, по которой назначить наказание, с применением ст. 64 УК РФ, в виде лишения свободы сроком на 2 года 9 месяцев.

На основании  ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказание с наказанием, назначенным по ч. 2 ст. 228 УК РФ, окончательно назначить Садыркаеву Р*** М*** наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года, с отбыванием в исправительной колонии общего режима. 

 

В остальном приговор Ленинского районного суда г. Ульяновска  от 28 декабря 2010 года  в отношении Садыркаева Р*** М*** оставить без изменения, а кассационные жалобы - без удовлетворения.

 

Председательствующий:

 

Судьи: