УЛЬЯНОВСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД

К А С С А Ц И О Н Н О Е   О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

г. Ульяновск                                                                              31 августа 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Ульяновского областного суда в составе: 

председательствующего Шибковой И.В.,

судей Малышева Д.В., Глебановой Л.Н.,

при секретаре Гайнулине Р.Р.

рассмотрела в открытом судебном заседании от 31 августа 2011 года кассационные жалобы осужденного Комарова В.В. на приговор Ленинского районного суда г.Ульяновска от 11 июля 2011 года, которым

КОМАРОВ  В***  В***,

ранее судимый:

приговором от 15.01.2003 года по ст. 162 ч.1 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

приговором от 17.04.2003 года (с учетом изменений) по ст.ст. 116 ч.2, 163 ч.2 п. «а» УК РФ к 3 годам 10 дням лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

приговором от 21.04.2004 года по ст. 161 ч.2 п. «а,г» УК РФ к 3 годам 3 месяцам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ, к 4 годам 5 месяцам лишения свободы, освобожденного 07.06.2008 года по отбытию срока,

осужден к лишению свободы по:

ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду от 2009 года) к 6 годам;

ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду от 2011 года) к 5 годам 6 месяцам.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено наказание в виде 6 лет  6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Взят под стражу в зале суда, срок отбытия наказания исчислен с 11 июля 2011 года.

Решена судьба вещественных доказательств.

Кассационное представление государственным обвинителем отозвано в порядке ч.3 ст. 359 УПК РФ.

Заслушав доклад судьи Малышева Д.В., выступления осужденного Комарова В.В., адвоката Шабанова С.С., прокурора Хуртиной А.В., судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Комаров В.В. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере (эпизод от 2009 года), а также в покушении на незаконный сбыт психотропных веществ, в крупном размере (эпизод от 2011 года). Преступления совершены в г.Ульяновске, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.  

В кассационных жалобах осужденный Комаров В.В. выражает несогласие с приговором суда. Автор жалоб указывает, что согласно постановлению правительства Р.Ф. от 07.02.2006 года N 76 к крупному размеру наркотических средств, находящихся в незаконном обороте, отнесено количество метамфетамина от 0,3 г и более. Согласно заключению судебной физико-химической экспертизы №430/431, вещество; добровольно выданное 15.09.2009 и 11.12.2009 года Б***, является наркотическим средством метамфетамин. Масса наркотического средства составила 0,290 г и 0,176 г соответственно, т.е. в обоих случаях масса составила меньше количества метамфетамина, отнесенного к крупному размеру. Умысел на сбыт наркотического средства в крупном размере по эпизоду от 2009 года не подтверждается доказательствами по делу. Между приобретением наркотического средства в массе 0,290 г и наркотического средства в массе 0,176 г прошло 3 месяца. Таким образом, при квалификации по эпизоду от 2009 года суд неправильно применил п. «б» части 2 ст.228.1 УК РФ. Выводы суда не подтверждаются доказательствами, рассмотренными в судебном заседании. Он не осуществлял сбыт наркотических средств и психотропных веществ. Наркотическое средство приобретал по просьбе Б*** для совместного потребления. Б*** передавал деньги, на которые он приобретал наркотическое средство, поскольку Б*** бы наркотическое средство не продали. Деньги себе не оставлял, все отдавал за наркотическое средство, которое передавал Б***. За посредничество Б*** разрешал отсыпать часть наркотика для личного потребления. Данные факты подтверждаются и показаниями свидетеля Б***, данными в судебном заседании, о том, что он передавал деньги на приобретение наркотика. Он созванивался с продавцом, они ждали когда наркотик привезут, иногда достаточно длительное время. Данные факты также подтверждаются исследованными в судебном заседании протоколами осмотра аудиозаписи телефонных переговоров. У него при себе наркотиков никогда не было, т.к. он их сбытом не занимался. Данные обстоятельства подтверждаются также показаниями Б***, данными в ходе судебного следствия, где он пояснил, что их целью был настоящий сбытчик наркотиков, но его виновность доказать не удалось, «мероприятия проводились с целью установления канала доставки психотропного вещества». Данных о наличии договоренности с Б***, о том, что он будет сбывать наркотики никогда не было, судом такого обстоятельства также не установлено. Не установлено судом также обстоятельства его сговора со сбытчиком наркотических средств. При таких обстоятельствах, его действия следует квалифицировать как соучастие в форме соисполнительства в незаконном приобретении и хранении наркотического средства без цели сбыта, поскольку он действовал в интересах приобретателя, его умыслом охватывалось лишь оказание помощи Б*** в приобретении амфетамина и личное употребление, а не сбыт наркотического средства. Б*** спровоцировал его, об этом свидетельствует количество звонков Б*** на его мобильный телефон, он всегда говорил Б***, что не знает, где можно приобрети запрещенные вещества, об этом свидетельствуют и аудиозаписи, где Б*** уговаривает его приобрести наркотическое средство. Он не пропадал из поля зрения сотрудников УФСКН, поскольку, проживал в г.Ульяновске и никуда не скрывался. Его действия по эпизоду от 2011 года подлежат квалификации по ч.1 ст.228 УК РФ. В связи с тем, что по эпизоду от 2009 году отсутствует необходимое количество наркотического средства для квалификации действий по ч.1 ст.228 УК РФ - незаконное приобретение наркотического средства в крупном размере, уголовное дело в этой части подлежит прекращению. Вышеизложенные доводы подтверждаются, в частности, обзором кассационной практики судебной коллегии по уголовным делам Московского областного суда за первое полугодие 2009 года, а также Определением Верховного суда Российской Федерации от 22.10.2007 года № 83-Д 07-18.

В судебном заседании:

Осужденный Комаров В.В., адвокат Шабанов С.С. поддержали доводы кассационных жалоб, просили приговор отменить.

Прокурор Хуртина А.В. просила приговор оставить без изменения, а кассационные жалобы – без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы жалоб, выслушав выступления участников процесса, судебная коллегия считает приговор суда законным, обоснованным и справедливым.

Выводы суда о виновности Комарова В.В. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный в крупном размере, в покушении на незаконный сбыт психотропных веществ, совершенный в крупном размере,  основаны на совокупности доказательств, тщательно исследованных в судебном заседании, полно и подробно изложенных в приговоре, получивших оценку суда в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства. Данные выводы суда являются достоверными и сомнений не вызывают.

Сам Комаров В.В. суду показывал, что 27 марта и 19 апреля 2011 года он, действительно, по просьбе Б*** помог найти для него психотропное вещество амфетамин. С аналогичной просьбой Б*** обращался к нему и 31.03.2011 года. Однако в этот день он амфетамин Б*** не передавал, денег от него не получал. В 2009 году с Б*** знаком не был, поэтому 15 сентября и 11 декабря 2009 года наркотическое средство метамфетамин передавать ему не мог.

Из показаний свидетеля Б*** следует, что в сентябре 2009 года в УФСКН РФ по Ульяновской области, сотрудником которого он является, поступила оперативная информация о том, что Комаров В.В. занимается незаконным сбытом наркотического средства. Руководством Управления было принято решение о проведении в отношении него ОРМ «проверочная закупка». В роли закупщика выступал он. Первая закупка была проведена 15.09.2009 года. Предварительно с Комаровым В.В. оперативным путем была достигнута договоренность о встрече с ним для приобретения 1 г метамфетамина за 1800 рублей. В указанный день он был досмотрен, ему были вручены деньги в сумме 1800 рублей, диктофон, а сотруднику Управления Л*** вручена видеокамера. Кроме того, был досмотрен служебный автомобиль, на котором он поехал на встречу с Комаровым В.В. После подготовительных мероприятий он около 20 часов приехал на указанном автомобиле к месту встречи к банку «Э***» на улице Г*** д. 31/1. Встретившись здесь Комаров В.В., тот позвонил какому-то С***, после чего они вместе доехали до дома № *** по ул.Г***. Он передал Комарову В.В. врученные ему 1800 рублей, Комаров В.В.  вышел из автомашины и пошел в сторону автомашины ГАЗ 3110 «Волга», сел в нее. Через некоторое время он вышел, вернулся обратно. Затем по указанию Комарова В.В. они отъехали ненадолго до киосков, а затем вернулись обратно. Тут же подъехала вышеуказанная автомашина «Волга». Комаров В.В. снова направился к машине, а затем вернулся с пакетиком. Часть содержимого он отсыпал себе, а остальную часть в пакетике передал ему. При этом в разговоре Комаров В.В. обещал ему и в дальнейшем продавать наркотическое средство. 11.12.2009 года была проведена следующая проверочная закупка, о месте встречи и о приобретении метамфетамина он договорился с Комаровым В.В. по телефону лично.  После подготовительных мероприятий он на маршрутном такси направился к месту встречи к зданию «И***» на ул.Г***. Встретившись около 16 часов с Комаровым В.В., передал ему 1800 рублей и направился в торговый комплекс «В***», где стал ожидать звонка Комарова В.В. Он периодически созванивался с Комаровым В.В. Около 18 часов он пришел к «Интернет-клубу» и стал ожидать вместе с Комаровым В.В. Тот периодически с кем-то созванивался. Примерно в 19 часов 20 минуты Комарову В.В. позвонили, он отлучился ненадолго, затем они вместе зашли в помещение «интернет-клуба». В туалетной комнате Комаров В.В. развернул сверток, отсыпал себе часть наркотического средства, затем сверток с содержимым передал ему. В 2011 году в Управление поступила оперативная информация о том, что Комаров В.В. продолжает заниматься сбытом, но не метамфетамином, а психотропным веществом амфетамином по цене 1800 рублей за 1 г. Решено было провести у него серию закупок для установления канала поставки психотропного вещества. 27.03.2011 года была проведена следующая закупка у Комарова В.В. Они встретились около 14 часов 40 минут у ТЦ «Э***» на ул.Р***, а затем на маршрутном такси поехали в направлении пр.Н***. Доехав до остановки «ул. М***», вышли из маршрутного такси и пошли вниз по ул.М***, свернули на ул.Б***. Здесь он передал Комарову В.В. деньги. Комаров В.В., взяв деньги, ушел по ул.Б*** в сторону частных домов и через некоторое время вернулся. По пути обратно, находясь на 1-м переулке М***, Комаров В.В. вытащил сверток, отсыпал часть порошка себе, а остальную часть в свертке отдал ему. 31.03.2011 года по телефону он договорился с Комаровым В.В. об очередной покупке у него амфетамина. В рамках ОРМ в указанный день, он, как и прежде был досмотрен, ему вручили деньги в сумме 1800 рублей и диктофон. Сотруднику Л*** вручили видеокамеру. Встретившись вечером возле «Э***», проследовали к торговому центру «А***», откуда на маршрутном такси поехали на ул.Ю***. В маршрутном такси он передал Комарову В.В. деньги. Выйдя на конечной остановке, Комаров В.В. пошел в сторону дома № *** по ул.Р***, а он стал ожидать его. Комаров В.В. встретился с двумя неизвестными лицами, передал одному из них деньги, а тот тоже что-то передал Комарову В.В. Затем Комаров В.В. вернулся к нему, отсыпав себе часть порошка, передал ему сверток. Впоследствии этот сверток, он, добровольно выдал сотруднику, проводившему его осмотр. Последняя закупка амфетамина была проведена 19.04.2011 года. В этот день планировалось задержание Комарова В.В. Перед вручением денежные средства были обработаны люминесцентным порошком. По оперативной информации Комаров В.В. имел при себе амфетамин и намеревался его сбыть. С ним была достигнута договоренность о встрече у торгового центра «А***». Встретившись около 17 часов 40 минут, они спустились к цокольному этажу, где он передал Комарову В.В. деньги и получил в ответ сверток. Затем Комаров В.В. был задержан сотрудниками спецназа.

Свидетели сотрудники УФСКН РФ И***, Г***, Ге***, Л***, свидетели – понятые Гр***, Со***, Сы***, Ш***, Н*** дали показания, каждый в своей части, подтверждающие показания свидетеля Б***.

Соответствие действительности показаний указанных выше свидетелей также подтверждается документами о производстве проверочных закупок, которые в соответствии с требованиями Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» проводились на основании постановлений, утвержденных руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность.

Согласно протоколу личного досмотра Комарова В.В., проведенного 19.04.2011 года, у него среди иных предметов были обнаружены и изъяты в черной сумке в портмоне денежные средства в сумме 1800 рублей купюрами 500 рублей, 100 рублей. При свечении ультрафиолетовым осветителем указанных денежных купюр и рук Комарова они осветились желто-зеленым цветом.

Согласно заключению судебной физико-химической экспертизы на поверхности бумажного фильтра со смывами с рук Комарова В.В., на поверхностях денежных купюр, изъятых у Комарова В.В., обнаружены вещества, люминесцирующие желто-зеленым цветом. Основы люминесцирующих веществ на представленных объектах и основах вещества, представленного для сравнительного исследования, однородны по своему химическому составу.

Как видно из протоколов осмотра, свертки, выданные Б***, денежные купюры, изъятые в ходе досмотра Комарова В.В., в соответствии с требованиями закона были осмотрены следователем,  а фонограммы с записью ОРМ на дисках, выданных Б***, Л*** и Са*** после проверочных закупок, были прослушаны и просмотрены. Согласно протоколу осмотра обнаруженные при личном досмотре Комарова В.В. денежные купюры имеют те же серийные номера, что и купюры, которые были переданы Б*** 19.04.2011 года для проведения ОРМ «Проверочная закупка».

Согласно детализации вызовов абонентского номера, принадлежащего Комарову В.В. в день проведения оперативных мероприятий  имелись телефонные соединения между ним и Б***.

Согласно заключению судебной физико-химической экспертизы вещество, добровольно выданное 15.09.2009 года и 11.12.2009 года Б***, является наркотическим средством метамфетамин. Масса наркотического средства составила 0,290 г и 0,176 г соответственно.  Они могли иметь общий источник происхождения по сырью и технологии изготовления основного активного компонента.

Согласно заключению судебной физико-химической экспертизы вещество, добровольно выданное 27.03.2011 года, 31.03.2011 года и 19.04.2011 года Б***, содержит в своем составе психотропное вещество амфетамин. Масса психотропного вещества составила 0,468 г, 0,876 г и 0,721 г соответственно.  Они могли иметь общий источник происхождения по сырью и технологии изготовления основного активного компонента.

Согласно справкам исследования наркотического средства и психотропного вещества после непосредственной их выдачи Б*** масса наркотического средства метамфетамин составила: 0,331 г, выданного 15.09.2009 года; 0,217 г, выданного 11.12.2009 года, психотропного вещества амфетамин составила: 0,479 г, выданного 27.03.2011 года; 0,878 г, выданного 31.03.2011 года;  0,732 г.

На основании этих, а также других приведенных в приговоре доказательств, которым дана надлежащая оценка, суд обоснованно признал Комаров В.В. виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный в крупном размере (эпизод от 2009 года), в покушении на незаконный сбыт психотропных веществ, совершенный в крупном размере (эпизод от 2011 года). Виновность Комарова В.В. установлена, юридическая квалификация его действий по ч.3 ст.30, п.п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (эпизод от 2009 года), по ч.3 ст.30, п.п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (эпизод от 2011 года), является правильной. Оснований для переквалификации действий осужденного, на что указывается в кассационных жалобах, судебная коллегия не усматривает. Выводы суда являются обоснованными и мотивированными, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и требованиям закона. При этом в судебном решении приведены все доказательства, на которых основаны выводы суда в отношении осужденного, и мотивы, по которым суд отверг другие доказательства.

По мнению судебной коллегии, в судебном заседании достоверно установлено, что Комаров В.В., имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств, 15 сентября и 11 декабря 2009 года продал Б*** наркотическое средство метамфетамин. Он же, Комаров В.В., имея умысел на незаконный сбыт психотропных веществ 27 марта, 31 марта и 19 апреля 2011 года продал Б*** психотропное вещество амфетамин. Однако, свой преступный умысел на сбыт наркотических средств и психотропных веществ в крупном размере он не довел до конца по причинам, от него независящим.

Как сделал правильный вывод суд, приведенные в приговоре доказательства в их совокупности свидетельствуют о наличии у Комарова В.В. умысла именно на распространение наркотических средств и психотропных веществ, который сформировался независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений. Осужденный не являлся пособником в незаконном приобретении наркотических средств и психотропных веществ. Как было верно установлено судом, у сотрудников УФСКН РФ по Ульяновской области была оперативная информация о том, что Комаров В.В.  занимался незаконным сбытом наркотических средств и психотропных веществ. Оперативные мероприятия «Проверочная закупка» с участием Б*** были проведены специально с целью разоблачения его, как сбытчика наркотических средств и психотропных веществ на основании Закона «Об оперативно-розыскной деятельности в РФ». У суда отсутствовали основания полагать, что действия оперативных сотрудников являются провокацией незаконного сбыта осужденным наркотических средств и психотропных веществ, поскольку со стороны сотрудников УФСКН не предпринимались какие-либо попытки вручить осужденному деньги, наркотические средства и психотропные вещества в целях искусственного создания доказательств совершения преступления или шантажа. Судебная коллегия с выводами суда согласна.

По смыслу уголовного закона не имеет правового значения, являлся ли владельцем наркотических средств или психотропных веществ осужденный или иное лицо, а также на чьи деньги и на каких условиях осужденный приобретал эти средства и вещества у иных лиц, и уголовный закон, в данном случае ст.228.1 УК РФ, предусматривает ответственность за незаконный сбыт наркотических средств и психотропных веществ независимо от способа, цели и характера владения ими. Кроме того, по смыслу уголовного закона под сбытом наркотических средств и психотропных веществ следует понимать любые способы их возмездной или безвозмездной передачи другим лицам, а также иные способы их распределения. Как достоверно установлено судом первой инстанции, в дни проверочных закупок Комаров В.В. выполнял объективную сторону преступления – незаконного сбыта наркотических средств в крупном размере в 2009 году и незаконного сбыта психотропных веществ в крупном размере  в 2011 году и не смог их окончить по независящим от него обстоятельствам. При этом часть сбываемого оставлял себе в качестве вознаграждения.

Как правильно указал суд, согласно действующему законодательству к крупному размеру наркотических средств, находящихся в незаконном обороте, отнесено количество метамфетамина от 0,3 г и более, к крупному размеру психотропных веществ, находящихся в незаконном обороте, отнесено количества амфетамина от 0,2 г и более. При этом вопреки доводам жалоб действия осужденного по проверочным закупкам объединены одним составом и согласно справок экспертов количества вещества сбытого Комаровым В.В. образует крупный размер, при этом на квалификацию действий осужденного не влияет промежуток времени между проверочными закупками в 2009 году и в 2011 году.  

У суда, по мнению судебной коллегии, отсутствовали основания полагать, что действия оперативных сотрудников, являются провокацией или подстрекательством к незаконному сбыту осужденным наркотических средств и психотропных веществ. Судебная коллегия считает доводы жалоб об обратном несостоятельными. Об этом также не может свидетельствовать количество телефонных соединений между свидетелем Б*** и осужденным и аудиозаписи их разговоров. Тот факт, что в отношении осужденного проводились несколько оперативно-розыскных «Проверочная закупка» мероприятия свидетельствует именно об умысле осужденного, направленном на незаконный сбыт наркотических средств, а не об искусственном создании оперативными сотрудниками  условия для совершения преступлений.

Показаниям осужденного судом первой инстанции дана верная оценка.

Судебное следствие по делу проведено в установленном законом порядке, с соблюдением принципа состязательности сторон, все ходатайства сторон судом были разрешены в соответствии с действующим уголовно-процессуальным законодательством, беспристрастность и объективность суда при рассмотрении данного дела сомнений не вызывает.

Наказание осуждённому назначено в соответствии с требованиями ст.ст.6, 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, данных о личности  осужденного, которые были исследованы в судебном заседании с достаточной полнотой и объективностью. Также судом в полной мере учтены и смягчающие наказание обстоятельства.  С учетом всех обстоятельств по делу суд обоснованно пришел к выводу о том, что исправление осужденного  возможно  только  в  условиях  изоляции  от  общества, и  назначил  наказание в  виде  лишения  свободы. При  этом суд правильно пришел к выводу об отсутствии оснований для применения статей 73 и 64 УК РФ. Каких-либо нарушений требований уголовно-процессуального и уголовного законов при назначении  наказания судом не допущено, иных обстоятельств, которые влияли бы на назначение наказания и не были учтены судом первой инстанции, не установлено. Таким образом, судебная коллегия считает, что назначенное наказание является справедливым.

Нарушений норм уголовно-процессуального законодательства, иных законодательных актов, влекущих отмену или изменение приговора, не имеется.

Руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388  УПК  РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Ленинского районного суда г. Ульяновска от 11 июля 2011 года в отношении Комарова В*** В*** оставить без изменения, а кассационные жалобы  – без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: